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　　公司解散和清算的法律理論及律師實務(wù)

　　公司解散和清算的法律理論及律師實務(wù)注：1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立;公司并購重組;公司合并、分立;公司股權(quán)變更、分割;公司股權(quán)訴訟;股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472(北京)。2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》(項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版)。 這次公司法修訂，不僅使其本身的法律內(nèi)容更加豐富，法律體系更加清晰，而且進(jìn)一步理清了公司法與相關(guān)部門法的關(guān)系，如剔除了公司法中的證券法規(guī)范，使二者的調(diào)整范圍更加清晰明了。本章也是一個例子，舊法中本章名為“公司破產(chǎn)、解散和清算”，新法修訂去掉“破產(chǎn)”，并將舊法第一百八十九條關(guān)于破產(chǎn)的規(guī)定刪去，另增加一條與破產(chǎn)法律銜接。這是因為破產(chǎn)是公司解散后的一種結(jié)果，故不必單獨表述，而是在具備新法第一百八十八條規(guī)定的條件時才宣告破產(chǎn)，這樣不僅表述更加科學(xué)，而且我國統(tǒng)一的破產(chǎn)法目前正在制定過程中，這一事項本不屬于公司法的調(diào)整范圍，因此在統(tǒng)一破產(chǎn)法中對其進(jìn)行規(guī)定應(yīng)當(dāng)更符合邏輯。公司的解散一、公司解散的概念、特征和分類 公司解散，是指已經(jīng)成立的公司，因公司章程或者法定事由出現(xiàn)而停止公司的經(jīng)營活動，并開始公司的清算，使公司法人資格消滅的行為。公司解散是由一系列法律程序和法律行為構(gòu)成的時間過程。首先，公司解散需要履行一系列的法律程序和完成一系列的法律行為，如依法進(jìn)行清算，了結(jié)債權(quán)債務(wù)等，這些行為由于涉及到眾多相關(guān)主體的切身利益，必須嚴(yán)格依法進(jìn)行。其次，公司解散是一個時間過程。公司解散之后仍存續(xù)一段時間，其法人資格并不立即消滅，而需要進(jìn)入清算程序了結(jié)公司既有的法律關(guān)系。清算中的公司在清算目的范圍內(nèi)視為依然存續(xù)，但這時的公司行為能力受到限制，只能進(jìn)行與清算有關(guān)的活動，不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。直到清算程序終了時公司法人資格方才消滅。 公司解散具有以下幾個特點：第一，公司解散是針對已經(jīng)依法成立的公司而言的。沒有依法成立的公司或者設(shè)立失敗，設(shè)立無效的公司是不存在解散之說的，這是公司解散制度的題中應(yīng)有之意。第二，公司解散系公司法人資格終止的前奏和原因，但公司解散并不意味著法人資格當(dāng)然消滅。對于清算中的公司而言，其法人資格依然存續(xù)，但其權(quán)利能力和行為能力大大縮減，其業(yè)務(wù)范圍被嚴(yán)格局限于對解散的公司的債權(quán)債務(wù)的清理、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)及剩余財產(chǎn)的處置等以清算為目的的民事行為，不得再開展新的商業(yè)活動，公司在清算階段進(jìn)行的經(jīng)營活動一律無效。第三，公司解散必須依法進(jìn)行清算。在有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司中，公司的財產(chǎn)就是對公司債權(quán)人唯一的擔(dān)保，所以除因合并、分立的事由解散時不需清算外，公司出現(xiàn)其他類型的解散事由后，為保護(hù)債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)立即組成清算組織進(jìn)行清算。未依法清算的，債權(quán)人可以請求人民法院裁決清算義務(wù)人進(jìn)行清算，或者請求人民法院指定有關(guān)人員組成清算組織進(jìn)行清算。清算必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。 公司解散按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可作不同的分類，常見的有如下兩種類型：第一，依據(jù)是否需要經(jīng)過清算程序，可把公司的解散區(qū)分為必須清算的解散和無須清算的解散。對于非因合并、分立解散的，為了債權(quán)人利益的保護(hù)，法律強(qiáng)調(diào)公司終止必須以清算完畢為必要，即出現(xiàn)解散事由后，必須依法進(jìn)入清算程序進(jìn)行清算，了結(jié)既有法律關(guān)系。而對公司因合并、分立解散的，因其全部的權(quán)利和義務(wù)均由合并存續(xù)方或新設(shè)方，以及分立后的各個公司所概括性地承繼，故不再以清算為公司終止的必要條件。即公司因合并、分立解散的，公司自合并、分立事實發(fā)生并辦理注銷登記而終止。 第二，依據(jù)解散是否基于公司出資者自己的意志，可將公司的解散分為主動解散(亦稱自愿解散)和被動解散(亦稱強(qiáng)制解散)兩種。自愿解散系基于公司出資者的意志自愿終止公司活動或者消滅公司法人人格的情形。強(qiáng)制解散是指由于某種情況的出現(xiàn)，主管機(jī)關(guān)或人民法院命令公司解散的情形。二、公司解散的原因和效力 我國公司法第一百八十一條、第一百八十二條和第一百八十三條用三個條文對公司解散的情形進(jìn)行了規(guī)定。第一百八十一條規(guī)定：“公司因下列原因解散：(一)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(二)股東會或者股東大會決議解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;(五)人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散?！睂W(xué)理上一般把前三種情形稱作是自愿解散的原因，把后兩種情形視為是強(qiáng)制解散的原因。對于上述第一種情形，即因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)而導(dǎo)致公司解散的，根據(jù)第一百八十二