【含義】共同犯罪的成立條件----指共同犯罪這一特殊的犯罪形式的成立必須具備的條件。它揭示共同犯罪與單獨犯罪的區(qū)別。至于共同犯罪構(gòu)成什么罪，則取決于二人以上的共同故意犯罪行為符合何種具體的犯罪構(gòu)成。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，共同犯罪的成立條件是：必須二人以上、必須有共同故意、必須有共同行為。

　　一、必須二人以上

　　共同犯罪的主體必須是“二人以上”，即二人共同故意犯罪時便可成立共同犯罪。“二人”是最低要求，至于“以上”至多少人，則并無限制。但這里的“二人以上”不是泛指一切人，而是必須符合犯罪主體要件的人，就自然人而言，必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人,由于刑法規(guī)定單位可以成為某些犯罪的主體，故兩個以上的單位以及單位與自然人共同實施的犯罪，可能構(gòu)成共同犯罪。

　　根據(jù)上述條件以及刑法關(guān)于犯罪主體的規(guī)定，以下幾點特別值得注意:采集者退散

　　1、一個達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人，利用沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡、不具有刑事責(zé)任能力的人實施犯罪行為的，不構(gòu)成共同犯罪。利用者被稱為間接正犯（間接實行犯）。

　　2、單位犯罪時，直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接責(zé)任人員，與該單位本身不成立共同犯罪。

　　3、兩個已滿14周歲不滿16周歲的人，或者一個已滿16周歲的人與一個已滿14周歲不滿16周歲的人，共同故意實施刑法第17條第2款規(guī)定之罪的（即八類犯罪），才成立共同犯罪。實施此外之行為的，不成立共同犯罪。

　　二、必須有共同故意

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　　共同犯罪必須是“共同故意”犯罪。“故意”當(dāng)然是犯罪的故意；“共同”不僅具有“相同”的含義，而且具有“合意”的含義。“共同故意”包括兩個內(nèi)容：（1）各共犯人均有相同的犯罪故意；（2）各共犯人之間具有意思聯(lián)絡(luò)。

　　1、共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行為的性質(zhì)、危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任危害結(jié)果的發(fā)生。所謂相同的犯罪故意，則指各共犯人均對同一罪或同幾個罪（共同犯數(shù)罪時）持有故意，而且這種故意只要求在刑法規(guī)定的范圍內(nèi)相同，不要求故意的形式與具體內(nèi)容完全相同。就故意的形式而言，雙方均為直接故意、雙方均為間接故意以及一方為直接故意另一方為間接故意時，只要是同一犯罪的故意，皆可成立共同犯罪；就故意的具體內(nèi)容來說，只要求各共犯人具有法定的認(rèn)識因素與意志因素，即使故意的具體內(nèi)容不完全相同，也可成立共同犯罪。例如，實行犯與教唆犯的故章，在具體內(nèi)容上就有差異，但不影響共同犯罪的成立。

　　2、共同犯罪故意要求各共犯人主觀上相互溝通，彼此聯(lián)絡(luò)，都認(rèn)識到自己不是在孤立地實施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。

　　值得研究的是“片面共犯”。片面共犯是指參與同一犯罪的人中，一方認(rèn)識到自已是在和他人共同犯罪，而另一方?jīng)]有認(rèn)識到有他人和自己共同犯罪。片面共犯可能存在三種情況：

　?。?）片面的共同實行，即實行的一方?jīng)]有認(rèn)識到另一方的實行行為。

　　【例如】乙正欲對丙實施強奸行為時，甲在乙不知情的情況下，使用暴力將丙打傷，乙得以順利實施奸淫行為。

　?。?）片面的教唆，即被教唆者沒有意識到自己被教唆的情況。

　　【例如】甲將乙的妻子丙與他人通奸的照片和一支槍放在乙的桌子上，乙發(fā)現(xiàn)后立即產(chǎn)生殺人故意，將丙殺死。

　　（3）片面的幫助，即實行的一方?jīng)]有認(rèn)識到另一方的幫助行為。

　　【例如】甲明知乙正在追殺丙，由于具與丙有仇，便暗中設(shè)置障礙物將丙纖倒，從而使乙順利地殺害丙。對此如何處理，中外刑法理論上都存在較大爭議。有人否認(rèn)片面共犯的概念，認(rèn)為片面共犯不成立共同犯罪；有人肯定片面共犯的概念，認(rèn)為所有片面共犯都成立共同犯罪；有人只承認(rèn)片面教唆犯與片面幫助犯，有人僅承認(rèn)片面幫助犯。我國刑法理論大多肯定片面的幫助犯。

　　【分析】

　　甲、乙共謀殺害在博物館工作的丙，兩人潛入博物館同時向丙各開一槍，甲擊中丙身邊的國家重點保護的珍貴文物，造成文物毀損的嚴(yán)重后果；乙未擊中任何對象。關(guān)于甲、乙的行為，下列哪一選項是正確的？

　　A、甲成立故意毀損文物罪，因為毀損文物的結(jié)果是甲故意開槍的行為造成的

　　B、甲、乙成立故意殺人罪的共犯采集者退散

　　C、對甲應(yīng)以故意殺人罪和過失損毀文物罪實行數(shù)罪并罰

　　D、甲的行為屬于一行為觸犯數(shù)罪名，成立牽連犯

　　【解析】

　　甲、乙二人有共同的殺人故意，亦有共同的殺人行為，二人成立故意殺人罪的共犯，打擊錯誤是指由于行為本身的差誤，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對象與實際受害的對象不一致。應(yīng)在故意內(nèi)容與客觀行為相統(tǒng)一的范圍內(nèi)認(rèn)定犯罪。因此，對甲只能以故意殺人未遂論處。

　?。ǘ]有共同故意的情形

　　根據(jù)“共同故意”這一條件的要求，下列情形不成立共同犯罪：

　　1、共同過失犯不成立共同犯罪。因為共同犯罪之所以比單獨犯罪具有更大的社會危害性，在于它是基于共同犯罪故意結(jié)成的犯罪活動的整體。而過失犯罪的特點決定了共同過失犯罪不可能具有共同犯罪所要求的那種整體性。共同過失犯罪時，只要根據(jù)各人過失犯罪的情況分別定罪量刑即可，不需要以共同犯罪論處（刑法第25條第2款）。

　　2、故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同犯罪。如看守所值班武警擅離職守，重大案犯趁機脫逃。前者為過失，后者為故意，客觀上雖然有一定聯(lián)系，但不成立共同犯罪。故意（過失）行為與無罪過行為，更不可能成立共同犯罪。

　　3、同時犯不成立共同犯罪。同時犯是指二人以上同時以各自行為侵害同一對象，但彼此之間無意思聯(lián)絡(luò)的情況。例如，甲、乙二人趁商店失火之機，不謀而合的同時到失火地點竊取商品。由于二人主觀上沒有意思聯(lián)絡(luò)，故不成立共同犯罪。

　　4、先后故意實施的相關(guān)犯罪行為，彼此沒有主觀聯(lián)系的，不成立共同犯罪。例如，甲先到丙家竊取電視機，乙后到丙家竊取一輛摩托車。二人雖然實施了相同的盜竊行為，且都是在丙家作案，但由于缺乏“共同”故意，所以不成立共同犯罪。

　　5、超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。例如，甲教唆乙盜竊丙女的財物，乙除實施盜竊行為之外，還強奸丁丙女，甲對此毫不知情。甲、乙二人固然成立盜竊罪的共同犯罪，但不成立強奸罪的共同犯罪。

　　6、事前無通謀的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為，不構(gòu)成共同犯罪。但如果事前有通謀的，則成立共同犯罪（參見刑法第310條第2款）。

　　三、必須有共同行為

　　共同犯罪是二人以上“共同故意犯罪”。犯罪是危害社會的行為，因此，成立共同犯罪當(dāng)然要求有共同行為。“行為”指犯罪行為，“共同行為”不僅指各共犯人都實施了屬于同一犯罪構(gòu)成的行為，而且指各共犯人的行為在共同故意支配下相互配合、相互協(xié)調(diào)、相互補充，形成為一個整體。“共同行為”意味著各共犯人的行為都是共同犯罪行為這二整體的組成部分。在發(fā)生了危害結(jié)果的情況下，各共犯人的行為作為一個整體與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系，因而也可以肯定各共犯人的行為與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。

　　共同犯罪行為的表現(xiàn)形式可能出現(xiàn)三種情況：

　　（1）共同作為，即各共犯人的行為都是作為；來源：考試大的美女編輯們

　　（2）共同不作為，即各共犯人的行為都是不作為；

　?。?）作為與不作為相結(jié)合，即部分共犯人的行為是作為，部分共犯人的行為是不作為。

　　共同犯罪行為的分工可能表現(xiàn)為四種情況：

　　（1）實行行為，按照通說，是指刑法分則所規(guī)定的犯罪構(gòu)成客觀要件的行為；

　?。?）組織行為，即組織、策劃、指揮共同犯罪的行為；

　?。?）教唆行為，即故意唆使他人犯罪的行為；四是幫助行為，即對實行犯罪起輔助作用的行為。

　　【分析】

　　分析下列與犯罪故意和共犯有關(guān)的說法哪些是正確的？

　　A、甲一開始不知道現(xiàn)住自己家的張三是罪犯而收留，但在知道其是殺人犯后仍然加以隱藏的，可以構(gòu)成窩藏罪；

　　B、乙為發(fā)展公司業(yè)務(wù)而正常申請貸款100萬元。取得貸款不久，公司業(yè)務(wù)停滯，乙便將貸款轉(zhuǎn)貸牟利，不構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪；

　　C、丙發(fā)現(xiàn)李四挪用公款所取得的款項放在家中，尚未使用，就“借用”李四的公款50萬元購買毒品，丙屬于挪用公款罪共犯；

　　D、?。ǚ菄夜ぷ魅藛T）一開始并不知道丈夫田某多次受賄的事實，但在行賄人王五告知丁其有求于田某時，丁接受了王五提供的財物，丁構(gòu)成受賄罪。

　　【解析】

　　A正確，事先未與被窩藏、包庇的犯罪分子通謀，而在事后予以窩藏、包庇的，是窩藏、包庇罪；如果事先通謀，即窩藏、包庇犯與被窩藏、包庇的犯罪分子，在犯罪活動之前，就謀劃或合謀，答應(yīng)犯罪分子作案后給予窩藏、包庇的，應(yīng)以共同犯罪論處。

　　B正確，高利轉(zhuǎn)貸罪，是指以轉(zhuǎn)貸為目的，套取金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的行為?？荚嚧笳搲?

　　C錯誤，最高院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條規(guī)定，挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰。李四單獨挪用公款放在家中，意味著挪用公款的實行行為已經(jīng)實施完畢，不存在形成共犯的空間。丙知道李四家中有挪用的公款而“借用”的，既沒有與李四共謀挪用，也沒有指使或參與策劃李四挪用，所以不構(gòu)成挪用公款罪的共犯。

　　D正確，國家工作人員的近親屬或情人向國家工作人員代為轉(zhuǎn)達(dá)行賄者的請托事項，收受行賄者的財物并告知該國家工作人員的，構(gòu)成共同犯罪。