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　　公司及股東免去未出資股東的出資義務(wù)并在工商登記管理機(jī)關(guān)辦理了減資登記未出資的股東是否仍然對(duì)公司有出資的義務(wù)

　　最近筆者接觸到一個(gè)案件，對(duì)于案件處理頗感辣手，我經(jīng)過(guò)分析也提出了一些解決方案，但仍有不少困惑，現(xiàn)掘筆如下，望我輩勿惜墨如金，希不吝賜教。

　　一、案情簡(jiǎn)介

　　依據(jù)XXX號(hào)判決書(shū)的判決B公司需償還1億多元人民幣給A公司，但據(jù)查，B公司只登記有一處房產(chǎn)，面積只有104.34平方米，該套房屋被廣東省某市中級(jí)人民法院查封，因此，B公司本身無(wú)清償能力。但從B公司在工商登記的資料來(lái)看，1999年1月18日上海C公司、D公司、E公司分別同意以自有凈資產(chǎn)1.5億元、1.5億元、2000萬(wàn)元入股B公司，上述資產(chǎn)經(jīng)法定機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，工商依法進(jìn)行了登記，B公司的注冊(cè)資金也原來(lái)的1.9億元變成了5.1億元，但新增股東的資產(chǎn)卻遲遲不能過(guò)戶到B公司名下。后經(jīng)過(guò)B公司原有股東聘請(qǐng)的律師對(duì)C公司、D公司和E公司準(zhǔn)備投入B公司的資產(chǎn)進(jìn)行查詢，得知準(zhǔn)備投入的資產(chǎn)早已被C公司、D公司和E公司用于抵押或者已被其他法院查封，根本不能過(guò)戶，為此B公司的原有股東與C公司、D公司和E公司(在本文亦稱：“新增股東”)發(fā)生糾紛，新增股東一度控股B公司，后B公司原股東直接以B公司的名義向工商辦理了變更登記，并說(shuō)明因?yàn)樾略龉蓶|未出資到位，B公司的實(shí)有資產(chǎn)沒(méi)有5.1億元，請(qǐng)求工商登記管理機(jī)關(guān)將5.1億元注冊(cè)資金變更為1.9億元，并去掉新增股東股東資格，工商登記管理機(jī)關(guān)依據(jù)B公司的申請(qǐng)辦理了變更登記，并去掉了去掉C公司、D公司和E公司股東資格，而據(jù)查C公司、D公司和E公司均為，有償還債務(wù)的能力。

　　二、問(wèn)題提出

　　現(xiàn)B公司無(wú)償還能力，是否應(yīng)追加C公司、D公司和E公司為本案的被執(zhí)行人，而是否追加的關(guān)分健問(wèn)題是公司及股東免去未出資股東的出資義務(wù)并在工商登記管理機(jī)關(guān)辦理了減資登記，未出資的股東是否仍然對(duì)公司有出資的義務(wù)?

　　三、法律分析

　　觀點(diǎn)一、認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)追加C公司、D公司和E公司為本案的被執(zhí)行人，理由如下：

　　依據(jù)自1994年7月1日起施行《中華人民共和國(guó)》(下稱：“《公司法》”)第25條的規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)帳戶;以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 ”

　　因此認(rèn)為在本案中C公司、D公司和E公司即使未交付出資，只能是原股東追究其違約責(zé)任，但原股東已放棄了要求其出資的責(zé)任，并得到工商行政管理部門的認(rèn)可，辦理了變更登記，進(jìn)行了公示，C公司、D公司和E公司已不再是公司股東，不需要以其出資額為限對(duì)B公司的承擔(dān)責(zé)任，因此追加C公司、D公司和E公司沒(méi)有法律依據(jù)。

　　觀點(diǎn)二、認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追加C公司、D公司和E公司為本案被執(zhí)行人，理由如下：

　　依據(jù)《公司法》第3條 ：“有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 ” 第25條的規(guī)定：“ 股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)帳戶;以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”第34條的規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資。”因此，在C公司、D公司和E公司承諾出資并依法辦理了驗(yàn)資和工商登記后，該出資資產(chǎn)已是B公司財(cái)產(chǎn)的一部分，應(yīng)以該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)對(duì)B公司的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，C公司、D公司和E公司無(wú)權(quán)抽回出資，即使B公司征求原股東會(huì)的同意到工商辦理變更登記(把注冊(cè)資金由5.1億元變更成1.9億元)，放棄了要求C公司、D公司和E公司承擔(dān)違約責(zé)任和出資到位，這只是原股東一相情愿的行為，并不能免除C公司、D公司和E公司的出資義務(wù)，B公司為獨(dú)立的企業(yè)法人，享有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)，未依定程序任何人得不到侵犯其合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)。工商登記的行為只是一種形式上登記，并不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，也不是對(duì)B公司的原股東及C公司、D公司和E公司未出資行為的認(rèn)可，相反工商登記的行為正好記載一個(gè)事實(shí)--C公司、D公司和E公司未依法出資，如果沒(méi)有這一個(gè)登記，很難查實(shí)C公司、D公司和E公司未依法出資。同時(shí)依據(jù)《公司法》第8章的相關(guān)規(guī)定，只有依法進(jìn)行清算后，有剩余財(cái)產(chǎn)才能分配給股東這可見(jiàn)《公司法》第195條：“ 清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。

　　公司財(cái)產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，分別支付清算費(fèi)用、職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)。

　　公司財(cái)產(chǎn)按前款規(guī)定清償后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，按照股東持有的股份比例分配。

　　清算期間，公司不得開(kāi)展新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未按第二款的規(guī)定清償前，不得分配給股東”。

　　因此認(rèn)為在本案中C公司、D公司和E公司在B公司未依法清算前就抽回出資，B公司、公司股東免去股東出資的義務(wù)的做法顯然違反法律規(guī)定，均屬無(wú)效的行為，至始無(wú)效，C公司、D公司和E公司仍然對(duì)B公司有出資義務(wù)，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定(試行)》第80條規(guī)定：“被執(zhí)行人無(wú)財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開(kāi)辦單位對(duì)其開(kāi)辦時(shí)投入的注冊(cè)資金不實(shí)或抽逃注冊(cè)資金，可以裁定變更或追加其開(kāi)辦單位為被執(zhí)行人，在注冊(cè)資金不實(shí)或抽逃注冊(cè)資金的范圍內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。”故在本案中在B公司無(wú)財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)情況下，可以要求其開(kāi)辦單位C公司、D公司和E公司在其制逃出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

　　筆者同意第三種觀點(diǎn)，除了以上理由外，本人認(rèn)為如果不追加，將會(huì)造成只要出資到位的股東同意不追究出資未到位的股東，出資到位的股東也許為了自身利益或者控股公司，往往都不會(huì)追究未出資到位的股東，這將嚴(yán)重破壞公司資本的三原則，也嚴(yán)重的損害了公司和公司債權(quán)人的合法權(quán)益，勢(shì)必造成公司股東之間協(xié)商，而損害第三人利益的嚴(yán)重后果，這也違反了民法基本原則。