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　　隨著我國市場經(jīng)濟體制的逐步建立，國有企業(yè)改革深化及公司法的貫徹實施，有限責(zé)任公司出資轉(zhuǎn)讓日趨頻繁，但由于我國公司法規(guī)定過粗及立法的滯后，從而出資轉(zhuǎn)讓糾紛時有發(fā)生，而這些糾紛大多數(shù)涉及出資轉(zhuǎn)讓合同及出資轉(zhuǎn)讓的法律效力問題，其中對有限責(zé)任公司出資轉(zhuǎn)讓有關(guān)登記手續(xù)之爭議甚大，為此本文擬就有限責(zé)任公司出資轉(zhuǎn)讓之登記作初步的法律探討。

　　一、現(xiàn)行法之規(guī)定及評述

　　關(guān)于有限責(zé)任公司出資轉(zhuǎn)讓，《公司法》第三十六條規(guī)定：“股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊”，這條規(guī)定為通常所稱的;《公司登記管理條例》第三十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動之日起三十日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的法人資格證明或者的身份證明”，這為通常所稱的工商變更登記。從上述法律規(guī)定可知，出資轉(zhuǎn)讓應(yīng)辦理兩個登記手續(xù)，一手續(xù)是公司內(nèi)部股東變更登記，另一手續(xù)為工商變更登記手續(xù)。

　　我國有關(guān)法律法規(guī)對有限責(zé)任公司出資轉(zhuǎn)讓變更登記作上述規(guī)定，但對登記的法律效力及其未登記之規(guī)定不詳，而現(xiàn)實中出資轉(zhuǎn)讓行為存在許多登記手續(xù)不全情況，有些未辦理公司變更登記，有些已辦理公司變更登記而未辦理工商變更登記，有一些甚至不辦理任何的登記手續(xù)。由于未辦理上述變更登記手續(xù)而常常引起大量的法律糾紛，對此，由于法律對登記效力規(guī)定不明，故如何處理難免引起較多的爭議。

　　二、出資轉(zhuǎn)讓變更登記手續(xù)性質(zhì)

　　為更深入闡述出資轉(zhuǎn)讓變更手續(xù)，首先應(yīng)該弄清出資轉(zhuǎn)讓變更登記的性質(zhì)。在此，應(yīng)該將出資轉(zhuǎn)讓合同與出資轉(zhuǎn)讓兩者(即出資的取得)區(qū)分開來。出資轉(zhuǎn)讓合同是一種債權(quán)行為，而出資轉(zhuǎn)讓是一種物權(quán)變動行為，出資轉(zhuǎn)讓合同是出資轉(zhuǎn)讓(物權(quán)變動)之原因，出資轉(zhuǎn)讓(完成或生效)是通過股份轉(zhuǎn)讓合同(即債權(quán)意思表示一致)并履行一定方式(交付或登記)以致產(chǎn)生出資變動的效力，因此出資轉(zhuǎn)讓變更登記實際是物權(quán)變動效力的問題，其本質(zhì)為物權(quán)變動行為。

　　三、出資轉(zhuǎn)讓合同的生效要件

　　在實踐中存在許多已簽定出資轉(zhuǎn)讓合同但未辦理公司變更登記或工商變更登記情形，而未辦理公司變更登記或已辦理公司變更登記而未辦理工商變更登記是否影響出資轉(zhuǎn)讓合同效力。司法實踐中，部份法院將辦理公司變更登記或工商變更登記作為出資轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓生效要件，將未辦理公司變更登記或工商變更登記的出資轉(zhuǎn)讓合同作為無效合同處理，這是混浠了債權(quán)行為物權(quán)變動行為，違背了當(dāng)事人契約自由的原則。

　　合同是當(dāng)事意的結(jié)果，是契約自由原則的體現(xiàn)，因此只要當(dāng)事人雙方就合同的主要條款達成一致，合同即成立。我國合同法對于合同生效的規(guī)定，一般而言，成立的合同自成立時生效，但有兩種例外：其一，附條件或附期限的合同自條件成就或期限屆至?xí)r生效;其二，是法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自批準(zhǔn)、登記時生效。

　　《中華人民共和國公司法》第36條規(guī)定出資轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)將股東記載于股東名冊，《公司登記管理條例》第31條規(guī)定出資額轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)?shù)焦ど痰怯洸块T辦理變更登記。公司變更登記實際是股權(quán)取得的行為，而工商變更登記是國家行政機關(guān)對公司的行政管理，況且雖然法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定辦理該手續(xù)后出資轉(zhuǎn)讓合同才生效，所以公司變更登記及工商變更登記并非出資轉(zhuǎn)讓合同的生效要件。

　　故此，出資轉(zhuǎn)讓合同屬于自合同成立時生效情形，未辦理公司變更登記或工商變更登記不影響合同的效力。

　　四、出資轉(zhuǎn)讓的生效要件

　　出資轉(zhuǎn)讓合同生效后，受讓方未當(dāng)然取得出資額，受讓方要取得出資必須在完成出資的交付方可，即才發(fā)生物權(quán)變動，受讓方取得出資成為股東。出資轉(zhuǎn)讓行為屬于物權(quán)變動行為，由于物權(quán)變動立法模式不同，學(xué)者對出資轉(zhuǎn)讓行為生效看法不同，對此有以下幾種觀點：

　　觀點1：出資轉(zhuǎn)讓以轉(zhuǎn)讓方與受讓方雙方意思一致為生效要件，不需辦理任何登記手續(xù);

　　觀點2：出資轉(zhuǎn)讓除雙方達成協(xié)議外還需辦理公司變更登記手續(xù)始生效;

　　觀點3：出資轉(zhuǎn)讓除雙方達成協(xié)議，除辦理公司變更登記外還需辦理工商變更登記手續(xù)始生效。

　　筆者認為，出資轉(zhuǎn)讓生效以辦理公司登記手續(xù)為一般要件，同時尊重出資實際轉(zhuǎn)讓事實的原則。

　　(一)出資轉(zhuǎn)讓生效應(yīng)以辦理公司登記手續(xù)為一般要件

　　1、從物權(quán)的公示原則看，出資轉(zhuǎn)讓生效應(yīng)辦理公司登記。

　　從出資性質(zhì)來看，盡管學(xué)者對此有許多不同觀點，但筆者認為出資屬于物權(quán)中的所有權(quán)。出資具備所有權(quán)的基本特征，有限責(zé)任公司一般以股東名冊(一些國家為出資證明書)表明股東對股份的占有，股東通過行使公司內(nèi)部管理權(quán)、表決權(quán)等行使出資，請求股利分配獲取收益，以行使股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等方式處分股份。

　　從各國物權(quán)變動的方法看，存在意思主義與形式主義：意思主義指物權(quán)變動僅依當(dāng)事的意思表示一致即可成立，標(biāo)的物的所有權(quán)也在此時在法律上移轉(zhuǎn)給受讓方。而形式主義又分物權(quán)形式主義與債權(quán)形式主義，物權(quán)形式主義指物權(quán)之轉(zhuǎn)移需有獨立的物權(quán)行為(物權(quán)的合意)及登記或交付才發(fā)生;債權(quán)形式主義指物權(quán)變動必須在當(dāng)事人債權(quán)合意(債權(quán)行為)外，再履行一定形式(即交付或登記)始生效力。從我國民法通則72條規(guī)定看，我國物權(quán)變動立法采取債權(quán)形式主義，債權(quán)形式主義兼具債權(quán)意思主義與物權(quán)形式主義優(yōu)點，同時克服其它兩項主義之局限性，債權(quán)形式主義既尊重當(dāng)事人意思自治自由，促使物權(quán)交易便捷，同時也使物動變動的當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系，與對第三者外部關(guān)系統(tǒng)一起來，以致確保交易安全優(yōu)點，故出資轉(zhuǎn)讓也應(yīng)采取債權(quán)形式主義。

　　從有限責(zé)任公司出資的特征看，由于出資是一種權(quán)利，而權(quán)利的轉(zhuǎn)讓應(yīng)以登記形式才能確定，股東名冊作為確定股東及其出資額的證明文件，將新股東名稱及出資額記載于股東名冊，受讓方股東身份及出資便得到確認，也完成出資轉(zhuǎn)讓合同中標(biāo)的物——出資額的交付。

　　2、從出資轉(zhuǎn)讓涉及利害關(guān)系法律主體看，出資轉(zhuǎn)讓應(yīng)獲公司認可。

　　由于出資轉(zhuǎn)讓除了涉及轉(zhuǎn)讓方、受讓方外，還與目標(biāo)公司有直接利害關(guān)系，因此從利益平衡角度看亦應(yīng)得到第三方即目標(biāo)公司的認可，故目標(biāo)公司對出資轉(zhuǎn)讓有審核是否合乎公司法及公司章程規(guī)定的權(quán)利，而公司辦理變更登記可視為目標(biāo)公司對出資轉(zhuǎn)讓的確認。

　　(二)、出資轉(zhuǎn)讓應(yīng)尊重實際轉(zhuǎn)讓的事實。

　　在現(xiàn)實生活中，尤其我國許多公司(股東)法律意識淡泊情況下，許多出資轉(zhuǎn)讓都沒有辦理公司股東變更登記手續(xù)，對這種情況下否因未辦理公司登記手續(xù)而一律認定轉(zhuǎn)讓行為無效呢?對此應(yīng)區(qū)別以下情況作出不同處理：

　　1、若受讓方已事實上承受了轉(zhuǎn)讓方的出資額，實際上已參與公司的經(jīng)營管理，行使股東的權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，但公司未辦理股東變更登記手續(xù)，這種情況不應(yīng)認為出資轉(zhuǎn)讓行為無效，而應(yīng)該尊重事實，尊重實際已存在的法律關(guān)系。因為受讓方已事實占有該出資額，可視為事實交付，至于欠缺形式上生效的要件，只需責(zé)令公司將受讓方記載于股東名冊即可。若否認事實上已完成的出資轉(zhuǎn)讓行為，否定實際已存在出資關(guān)系，從而作無效處理，由于出資轉(zhuǎn)讓是通過出資轉(zhuǎn)讓合同完成的，出資轉(zhuǎn)讓合同宗旨是完成出資變動，若否定事實已完成的出資變動，不確認受讓方已取得事實股東的地位，必然妨礙出資轉(zhuǎn)讓合同之目標(biāo)實現(xiàn)，從而也必然影響當(dāng)事人的意思自治，侵害當(dāng)事人的契約自由;另一方面，否定已存在(應(yīng)存在)的出資關(guān)系也必然使為建立這種關(guān)系而花費的資源(時間、金錢、精力等)付諸東流，也不利于保護真正權(quán)利人，也使法律作用流于形式。

　　2、對于已簽訂了轉(zhuǎn)讓合同甚至已部分(全部)履行了合同，受讓方實際上也未承受股東的權(quán)利和義務(wù)，這種情況應(yīng)認為出資轉(zhuǎn)讓行為效力未定，其效力區(qū)別以下兩種情況對待：若交易雙方及公司同意將受讓方名稱及出資額記載于股東名冊，則在辦理該登記手續(xù)后轉(zhuǎn)讓行為始生效，受讓方才成為公司的股東;若公司經(jīng)審核后拒絕辦理登記手續(xù)，則由于出資轉(zhuǎn)讓行為未形成出資的變動，出資轉(zhuǎn)讓行為當(dāng)然未生效，受讓方仍未能成為新股東。

　　總而言之，應(yīng)該尊重轉(zhuǎn)讓方及受讓方的契約自由，保護第三方——公司的合法權(quán)利，確認既成的法律事實，確保出資額交易穩(wěn)定與安全，以此確認出資轉(zhuǎn)讓行為的效力。

　　五、公司變更登記程序及法律責(zé)任

　　公司變更登記應(yīng)由轉(zhuǎn)讓方(原股東)向或公司章程規(guī)定的公司內(nèi)部組織機構(gòu)(以下簡稱公司登記機構(gòu))申請變更股東登記，再由公司登記機構(gòu)依公司法及公司章程規(guī)定進行審核。若轉(zhuǎn)讓符合公司法及公司章程規(guī)定，公司登記機構(gòu)應(yīng)作出同意變更并到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。反之，公司登記機關(guān)有作出拒絕的權(quán)利。

　　致于未能辦理公司變更登記如何確定法律責(zé)任。由于債不具有社會典型公開性，故出資轉(zhuǎn)讓合同未必為公司所知曉，故應(yīng)該由轉(zhuǎn)讓方向公司申請。若因轉(zhuǎn)讓方過錯未申請而致未能辦理公司變更登記則應(yīng)由轉(zhuǎn)讓方依出資轉(zhuǎn)讓合同承擔(dān)違約法律責(zé)任。若因公司拒絕登記須區(qū)分以下情況，如因出資轉(zhuǎn)讓不符合公司法及公司章程要求，公司因此而拒絕登記，則應(yīng)認為出資轉(zhuǎn)讓無效，公司不承擔(dān)任何法律責(zé)任，轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間糾紛依出資轉(zhuǎn)讓合同處理;若出資轉(zhuǎn)讓合乎公司法及公司章程規(guī)定而公司拒絕變更登記，則認為公司侵犯了股東依法轉(zhuǎn)讓出資的權(quán)利，應(yīng)該責(zé)令公司辦理變更登記，并由公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

　　六、工商變更登記之性質(zhì)及法律后果

　　依公司登記管理條例規(guī)定，出資轉(zhuǎn)讓還應(yīng)當(dāng)向工商行政機關(guān)申請變更登記，對此是以公司變更登記還是以工商變更登記作為出資轉(zhuǎn)讓為生效的要件。筆者認為應(yīng)該以公司變更登記作為出資轉(zhuǎn)讓生效的要件。其一，從物權(quán)公示來看，一般物的價值愈大，涉及第三人利益可能性愈大，其公示程度就應(yīng)愈大。而由于有限責(zé)任公司屬人合和資合雙重性質(zhì)公司，具有固有的封閉性，故其出資公示程度較小。股東轉(zhuǎn)讓出資額必須征求其它股東的意見，召開股東會議，因此出資額只需在公司內(nèi)部已登記，則不可能發(fā)生同一出資轉(zhuǎn)讓給第三人的行為，因此出資轉(zhuǎn)讓以在公司變更登記形式已足以形成公示的公信力，也足以確保交易安全;其二，從出資轉(zhuǎn)讓的交易效率看，若出資轉(zhuǎn)讓需經(jīng)兩次登記才生效顯然不符合當(dāng)今經(jīng)濟交往中高效率的要求;其三，從契約自由看，工商登記機關(guān)與出資轉(zhuǎn)讓并無利害關(guān)系，且出資轉(zhuǎn)讓也一般不危害第三人或社會的利益，也無需國家機關(guān)干預(yù)。其四，工商變更登記體現(xiàn)的是國家對公司變更事項的行政管理，即未辦工商變更登記，行政機關(guān)只能責(zé)令其補辦登記，而不能由此而否定該民事權(quán)利的存在。故此，工商變更登記不應(yīng)作為股份轉(zhuǎn)讓的生效要件。

　　若未辦理工商登記之法律后果如何呢?從上文分析，由于工商變更登記不是出資轉(zhuǎn)讓合同生效要件，也不是出資轉(zhuǎn)讓生效條件，故未辦理工商登記不影響出資轉(zhuǎn)讓合同及出資額轉(zhuǎn)讓的效力，但其法律后果怎樣?！豆镜怯浌芾項l例》在第六十三條規(guī)定：“公司變更登記事項，未按照規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令限期辦理;逾期未辦理的，處以一萬元以上十萬元以下的罰款。”這一條對股東變更未依法辦理登記其出資轉(zhuǎn)讓行為效力未作明確的規(guī)定，此條規(guī)定言外之意也可認定工商登記不是股份轉(zhuǎn)讓的生效要件。從這一條規(guī)定來看，其規(guī)定實際是工商行政機關(guān)對公司的行政管理行為，屬行政處罰，處罰對象是公司行為——即公司變更登記行為，而出資轉(zhuǎn)讓合同及出資額轉(zhuǎn)讓是屬私法范疇，工商登記機關(guān)對此不應(yīng)加以任何干涉，出資轉(zhuǎn)讓合同及出資轉(zhuǎn)讓也不應(yīng)由行政機關(guān)決定其效力。