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　　錢(qián)鐘書(shū)的《圍城》和米切爾的《飄》都是為人所津津樂(lè)道的經(jīng)典作品，它們也都曾因?yàn)槭欠窨梢杂伤死迷髌方巧ǚ进櫇u、斯佳麗等）撰寫(xiě)續(xù)集而引起紛爭(zhēng)。米老鼠、唐老鴨、哈利伯特、《茶館》中的秦二爺?shù)榷际橇钊瞬荒芡鼞训慕?jīng)典角色，但這些虛擬角色也曾導(dǎo)致引起了如何虛擬角色商品化利用的矛盾。咋一看，上述兩類(lèi)現(xiàn)象似乎風(fēng)馬牛不相及。實(shí)際上，二者都涉及到了如何對(duì)作品中的角色進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的問(wèn)題。

　　作品中的角色未經(jīng)權(quán)利人同意被其他人寫(xiě)入到續(xù)集當(dāng)中，作品中的角色未經(jīng)權(quán)利人同意被應(yīng)用于產(chǎn)品或者服務(wù)廣告之中，這些行為是否是違法行為？如果是違法行為，其屬于什么類(lèi)型的違法行為？如何予以救濟(jì)？要弄清楚這些問(wèn)題，必須首先明白什么是角色。作品中的角色，是指漫畫(huà)、小說(shuō)、戲劇或電影等著作中虛構(gòu)的人物、動(dòng)物或者其他生物，乃至于機(jī)器人。通常來(lái)講，這類(lèi)角色的首要特征是虛擬性和獨(dú)創(chuàng)性，其不同于現(xiàn)實(shí)生活中體現(xiàn)具體社會(huì)關(guān)系的真實(shí)人物。對(duì)于作品角色的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問(wèn)題，本文擬從作品角色的保護(hù)途徑、作品角色和真實(shí)人物的姓名肖像等個(gè)人形象的區(qū)別、作品角色和演員肖像權(quán)的區(qū)別三個(gè)方面分別展開(kāi)論述。

　　一、作品角色的保護(hù)途徑

　　1.著作權(quán)

　　在我看來(lái)，作品角色并不一定必然會(huì)獲得著作權(quán)的保護(hù)。比如周星馳早期在《神雕俠侶》中扮演的衛(wèi)兵一共在整部劇中僅僅出現(xiàn)了四個(gè)鏡頭，這樣的角色如何獲得著作權(quán)的保護(hù)？作品角色獲得著作權(quán)保護(hù)的前提必須是該角色體現(xiàn)了作品的獨(dú)創(chuàng)性，即必須是作品中的典型角色。因?yàn)樽髌返牡湫徒巧軌蚍从匙髌返木A，是作品獨(dú)創(chuàng)性最簡(jiǎn)約的表達(dá)。例如，提到孫悟空，我們很容易聯(lián)想到西游記；提到張飛，我們很容易聯(lián)想到三國(guó)演義，甚至于我們能夠立即想起和這些角色相關(guān)的情節(jié)。獨(dú)特的描述能夠使一般人產(chǎn)生聯(lián)想，從而對(duì)角色的使用就達(dá)到了通過(guò)作品角色而達(dá)至作品情節(jié)的效果。正因?yàn)槿绱?，未?jīng)授權(quán)的續(xù)寫(xiě)原作品或者商品化使用作品角色的行為都可以構(gòu)成侵權(quán)行為，作品的典型角色可以獲得著作權(quán)保護(hù)。許多國(guó)家也正是因此依據(jù)著作權(quán)法而對(duì)作品角色予以保護(hù)的。例如，德國(guó)就有Asterix和 Obelix判例，英國(guó)、日本的大力水手案。但需要注意的是，文字角色、圖畫(huà)角色和立體角色等不同類(lèi)型的角色具有不同的特點(diǎn)，因此獲得著作權(quán)保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)也不同。

　　對(duì)于文字角色而言，其獲得著作權(quán)的保護(hù)必須具備如下條件：

　　第一，原作品必須是受著作權(quán)保護(hù)的作品。例如，以已進(jìn)入公共領(lǐng)域的《紅樓夢(mèng)》為基礎(chǔ)撰寫(xiě)《紅樓后夢(mèng)》的行為就不構(gòu)成侵權(quán)。第二，該角色是原作品中的典型角色、生動(dòng)角色，并且體現(xiàn)了一定的獨(dú)創(chuàng)性。這一條件可以參考美國(guó)版權(quán)法的角色勾勒標(biāo)準(zhǔn)（distinctively delineated）。美國(guó)的版權(quán)法沒(méi)有對(duì)角色取得版權(quán)保護(hù)的條件進(jìn)行明確的規(guī)定。但是Hand法官采納了著名知識(shí)產(chǎn)權(quán)專(zhuān)家Nimmer的角色勾勒標(biāo)準(zhǔn) （distinctively delineated）來(lái)對(duì)作品角色進(jìn)行保護(hù)，即作者在作品中把角色的形象勾勒得越生動(dòng)越有可能獲得版權(quán)保護(hù)。

　　第三，不屬于著作權(quán)合理使用范疇，即不符合《伯爾尼公約》第9條規(guī)定的合理使用的三步檢驗(yàn)法：有關(guān)的使用是就特殊情況而言的，該特殊情況下的使用沒(méi)有影響著作權(quán)人對(duì)于作品的正常使用，也沒(méi)有不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益。

　　第四，不屬于其他法定限制情形。

　　對(duì)于卡通、漫畫(huà)等圖畫(huà)作品而言，角色本身就是作品獨(dú)創(chuàng)性的體現(xiàn)。甚至進(jìn)一步講，角色本身也可以成為獨(dú)立的作品。葫蘆娃、變形金剛、唐老鴨、米老鼠、史努比等角色造型在一定程度上決定了作品是否能夠成功，而且這些栩栩如生的形象也部分地體現(xiàn)了作品所要表達(dá)的目的。因此，圖畫(huà)作品受到保護(hù)的條件只需要具備文字角色保護(hù)條件的一、三、四條即可。

　　立體角色主要是指戲劇、舞蹈等中的角色。這些藝術(shù)形式的時(shí)間限制較為嚴(yán)格，它們往往通過(guò)緊張的矛盾沖突來(lái)突出主題，比如說(shuō)《雷雨》和《茶館》。因此，通常來(lái)講戲劇和舞蹈的角色特點(diǎn)都非常鮮明，具有生動(dòng)性，而且這些藝術(shù)形式是關(guān)于時(shí)間和空間的綜合藝術(shù)，它們往往也是和文字作品有交叉的。同時(shí)，立體角色也不同于圖畫(huà)角色，圖畫(huà)角色是通過(guò)漫畫(huà)式的造型藝術(shù)來(lái)表現(xiàn)角色的。因此，我認(rèn)為文字角色的保護(hù)條件可以直接適用于立體角色保護(hù)中來(lái)。