簡(jiǎn)述商標(biāo)專用權(quán)的利用方式
摘要：本文就商標(biāo)專用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、許可、擔(dān)保等利用方式相關(guān)的概念、內(nèi)容及法律規(guī)定進(jìn)行簡(jiǎn)要介紹，并借此分析商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、許可、擔(dān)保之間的法律關(guān)系，對(duì)法律上尚未澄清的幾個(gè)問(wèn)題，筆者闡述了自己的一些認(rèn)識(shí)和觀點(diǎn)。
關(guān)鍵詞：商標(biāo)、商標(biāo)專用權(quán)、轉(zhuǎn)讓、許可、方式、權(quán)利
一、商標(biāo)與商標(biāo)權(quán)的概念
1、商標(biāo)的概念
商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者在其生產(chǎn)、經(jīng)銷的商品上或者服務(wù)的提供者在其提供的服務(wù)上采用的，用于區(qū)別商品或者服務(wù)來(lái)源的，具有顯著特征的標(biāo)志，該標(biāo)志由文字、圖形、字母等因素組成，或者上述要素的組合。
2、注冊(cè)商標(biāo)的概念
注冊(cè)商標(biāo)是指經(jīng)政府有關(guān)部門(mén)核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)該商標(biāo)享有使用某個(gè)品牌名稱和品牌標(biāo)志的專用權(quán)，這個(gè)品牌名稱和品牌標(biāo)志受到法律保護(hù)，其他任何企業(yè)都不得仿效使用。受法律保護(hù)，商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)。注冊(cè)商標(biāo)是指已獲得專用權(quán)并受法律保護(hù)的一個(gè)品牌或一個(gè)品牌的一部分。注冊(cè)商標(biāo)是識(shí)別某商品、服務(wù)或與其相關(guān)具體個(gè)人或企業(yè)的標(biāo)志。
二、 商標(biāo)使用的含義及意義
1、 商標(biāo)使用的含義
商標(biāo)的使用是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者為了商業(yè)目的將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他業(yè)務(wù)活動(dòng)。
2、 商標(biāo)使用的范圍
從使用方式看，首先是指商標(biāo)直接附著于商品、商品包裝或者容器，即商標(biāo)與商品生產(chǎn)有形的聯(lián)系。其次，包括其他使用，在商業(yè)廣告、產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)等其他商業(yè)文件中將商標(biāo)與商品抽象地結(jié)合起來(lái)。
從使用主體看，無(wú)論何種方式的使用，既可以是注冊(cè)商標(biāo)人的自行使用，也可以是商標(biāo)權(quán)人以外的第三人被許可使用。
三、 商標(biāo)權(quán)的轉(zhuǎn)讓
1、 商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念
注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓是指注冊(cè)商標(biāo)所有人在法律允許的范圍內(nèi)，將其注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)
移給他人所有，也是將自己所有的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人所有。商標(biāo)權(quán)的轉(zhuǎn)讓是所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。通過(guò)轉(zhuǎn)讓，原來(lái)的商標(biāo)所有人出讓了自己的商標(biāo)權(quán)，而受讓人則通過(guò)轉(zhuǎn)讓獲得了商標(biāo)權(quán)，成為相關(guān)商標(biāo)的新的所有人。注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓和變更注冊(cè)人名義不同，變更注冊(cè)人名義時(shí)，注冊(cè)商標(biāo)的主體并不發(fā)生改變，僅僅是注冊(cè)人的名稱發(fā)生了變化。轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)則是其主體發(fā)生了改變，轉(zhuǎn)讓后的商標(biāo)所有人不再是原注冊(cè)人。
2、 注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)遵循的兩種原則
（1） 連同營(yíng)業(yè)一起轉(zhuǎn)讓原則。即注冊(cè)商標(biāo)不能單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，必須隨商標(biāo)所有人的企業(yè)或相關(guān)商品的信譽(yù)一起轉(zhuǎn)讓。這種轉(zhuǎn)讓一般不會(huì)出現(xiàn)商品來(lái)源上的混淆和商品質(zhì)量下降的問(wèn)題。所以，世界各國(guó)的商標(biāo)法從來(lái)不禁止這樣的轉(zhuǎn)讓。
（2） 自由轉(zhuǎn)讓原則。即注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)可以連同營(yíng)業(yè)一起轉(zhuǎn)讓，也可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。在我國(guó)，轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)既可以是將注冊(cè)商標(biāo)單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，也可以連同原來(lái)使用注冊(cè)商標(biāo)的營(yíng)業(yè)整體一同轉(zhuǎn)讓。
3、 注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓形式
（1） 合同轉(zhuǎn)讓
合同轉(zhuǎn)讓是指轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間通過(guò)簽訂轉(zhuǎn)讓合同的方式轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂合同，并共同向商標(biāo)局提出申請(qǐng)。商標(biāo)權(quán)是私權(quán)，只要雙方當(dāng)事人同意，商標(biāo)權(quán)就可以轉(zhuǎn)讓。當(dāng)然，為了對(duì)抗善意第三人，受讓人通常要到商標(biāo)主管機(jī)關(guān)備案。同時(shí)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)讓合同進(jìn)行核準(zhǔn)，只有經(jīng)過(guò)核準(zhǔn)和公告后才能生效，商標(biāo)局對(duì)轉(zhuǎn)讓合同進(jìn)行審查和核準(zhǔn)，反應(yīng)了行政管理私權(quán)的傳統(tǒng)。發(fā)生于商標(biāo)局的審查與核準(zhǔn)之后，一旦商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生了瑕疵，在目前情況下，有關(guān)的當(dāng)事人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由商標(biāo)局承擔(dān)責(zé)任，并在必要情況下將商標(biāo)局告上行政法庭，而行政法庭也在相關(guān)的訴訟中審查商標(biāo)局的決定是否合法，進(jìn)而做出維持或撤銷行政決定的裁定。
（2） 繼承轉(zhuǎn)讓
商標(biāo)權(quán)的繼承是指，在注冊(cè)商標(biāo)的所有人為自然人的情況下，如果該自然人死亡，商標(biāo)權(quán)依照繼承法的有關(guān)規(guī)定，由繼承人繼承。在傳統(tǒng)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)之下，只有企業(yè)、事業(yè)單位和合伙才可以成為注冊(cè)商標(biāo)所有人，所以也不存在商標(biāo)權(quán)的繼承問(wèn)題。自2001年修訂商標(biāo)法后，自然人也可以申請(qǐng)和注冊(cè)商標(biāo)，并且獲得商標(biāo)權(quán)。但是遺憾的是，我國(guó)繼承法第3條，僅僅提到了著作權(quán)和專利權(quán)的繼承，卻沒(méi)有提到商標(biāo)權(quán)的繼承。這在繼承法進(jìn)一步修改時(shí)，應(yīng)當(dāng)加以規(guī)定。
另外，繼承是一個(gè)帶有自然性質(zhì)的事實(shí)，而注冊(cè)商標(biāo)使用的商品或者服務(wù)的營(yíng)業(yè)具有持續(xù)性，如果注冊(cè)商標(biāo)需要辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)后承繼人才能使用，其營(yíng)業(yè)的持續(xù)性必然受阻，從而遭受不必要的損害。為此，在發(fā)生繼承等事實(shí)的情況下，就應(yīng)當(dāng)視為注冊(cè)商標(biāo)權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，事后辦理的轉(zhuǎn)移手續(xù)應(yīng)當(dāng)作為便于續(xù)展注冊(cè)等管理需要的備案程序處理。
（3） 繼受轉(zhuǎn)讓
商標(biāo)權(quán)的繼受是指，當(dāng)企業(yè)因?yàn)榉蛛x、合并或者兼并的時(shí)候，其商標(biāo)權(quán)由分離、合并或者兼并后的新企業(yè)繼受。在中國(guó)的商標(biāo)法中，商標(biāo)權(quán)的繼受被成為“商標(biāo)權(quán)的移轉(zhuǎn)”。根據(jù)商標(biāo)法實(shí)施條例第26條，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)因轉(zhuǎn)讓以外的其他事由發(fā)生轉(zhuǎn)移的，接受注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)移轉(zhuǎn)的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)憑有關(guān)證明文件或者法律文書(shū)，到商標(biāo)局辦理注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的移轉(zhuǎn)手續(xù)。
注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)移轉(zhuǎn)的，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人在同一種或者類似商品上注冊(cè)的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并移轉(zhuǎn)；未一并移轉(zhuǎn)的，由商標(biāo)局通過(guò)其限期改正；期滿不改正的，視為放棄該移轉(zhuǎn)注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知申請(qǐng)人。
4、 轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)必須符合的條件
（1） 受讓人必須具備商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人資格
（2） 轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其在同一種或者類似商品上注冊(cè)的相同或者近似的商標(biāo)，必須一并辦理。商標(biāo)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，不得造成消費(fèi)者在商品或服務(wù)來(lái)源上的混淆，如果注冊(cè)商標(biāo)的所有人還在同一類或者類似商品上注冊(cè)了其他相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。因?yàn)椋赏粋€(gè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者在同類或者類似商品上，使用相同或者近似的商標(biāo)，不會(huì)造成消費(fèi)者的混淆。但是由不同的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者使用，則有可能造成商品或服務(wù)來(lái)源上的混淆。
（3） 轉(zhuǎn)讓人已將注冊(cè)商標(biāo)許可他人使用的，轉(zhuǎn)讓之前需征得被許可人的同意，不得因轉(zhuǎn)讓損害被許可人的利益。如果注冊(cè)商標(biāo)的所有人已經(jīng)許可他人使用自己的商標(biāo)，并且想在許可期限內(nèi)將自己的商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，應(yīng)當(dāng)征得被許可人的同意。因?yàn)椋虡?biāo)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，僅僅是商標(biāo)權(quán)的易手，與商標(biāo)的使用許可無(wú)關(guān)。轉(zhuǎn)讓注冊(cè)核準(zhǔn)以后，被許可人仍與受讓人保持使用許可關(guān)系，如果被許可人不同意轉(zhuǎn)讓，就應(yīng)該先解除許可使用合同，再辦理轉(zhuǎn)讓注冊(cè)。在這種情況下，被許可人可以與商標(biāo)解除許可合同，并要求一定的補(bǔ)償?？傊?，不得因轉(zhuǎn)讓商標(biāo)而損害在先被許可使用人的利益。
（4） 受讓人必須保證使用同一注冊(cè)商標(biāo)的商品的質(zhì)量。商標(biāo)所代表的商譽(yù)，是以商品的質(zhì)量為基礎(chǔ)的。注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓，尤其是注冊(cè)商標(biāo)的單獨(dú)抓讓，有可能發(fā)生影響商品質(zhì)量的問(wèn)題。在這種情況下，為了維護(hù)消費(fèi)者的利益，注冊(cè)商標(biāo)的受讓人應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)的措施，保障商品的質(zhì)量不因?yàn)樽?cè)商標(biāo)的易手而受到影響。我國(guó)商標(biāo)法第39條規(guī)定：“受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊(cè)商標(biāo)的質(zhì)量。”當(dāng)然，在單獨(dú)轉(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)的情況下，如果受讓人沒(méi)有積極保障商品的質(zhì)量，消費(fèi)者就會(huì)背棄該商標(biāo)及其所標(biāo)示的商品，最終導(dǎo)致有關(guān)的商品無(wú)人問(wèn)津。從這個(gè)意義上講，即使是單獨(dú)轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)，仍然與商譽(yù)密切相關(guān)，受讓人應(yīng)應(yīng)當(dāng)注意商譽(yù)的維持和提升。轉(zhuǎn)讓人用藥品、煙草制品注冊(cè)商標(biāo)，受讓人必須提供主管機(jī)關(guān)出具的許可生產(chǎn)的證明，以維護(hù)該商品的聲譽(yù)和消費(fèi)者利益。
四、商標(biāo)許可
商標(biāo)許可只是針對(duì)注冊(cè)商標(biāo)而言的，因?yàn)橹挥凶?cè)商標(biāo)才受法律保護(hù)，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)該商標(biāo)享有商標(biāo)專用權(quán)，基于此權(quán)利，注冊(cè)人依法享有商標(biāo)許可權(quán)。商標(biāo)許可權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同授權(quán)他人在規(guī)定范圍和期限內(nèi)使用其注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。
1、商標(biāo)許可的類型
根據(jù)商標(biāo)權(quán)人的授權(quán)范圍的大小，可以將商標(biāo)許可劃分為一般許可、排他許可和獨(dú)占許可三種類型?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》對(duì)該三種許可類型作了明確的定義。
一般使用許可，是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和以約定的方式，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)，同時(shí)，商標(biāo)注冊(cè)人還可以自行使用該注冊(cè)商標(biāo)或許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。也就是說(shuō)，商標(biāo)注冊(cè)人可以同時(shí)許可多家經(jīng)營(yíng)者（被許可人）使用其注冊(cè)商標(biāo)，并分別收取許可費(fèi)用。這種許可方式在實(shí)際中是最普遍的。
排他使用許可，是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊(cè)商標(biāo)僅許可一個(gè)被許可人使用，商標(biāo)注冊(cè)人依約定可以使用該注冊(cè)商標(biāo)但不得另行許可他人使用該注冊(cè)商標(biāo)。也就說(shuō)只有商標(biāo)注冊(cè)人和唯一的被許可人有權(quán)使用該注冊(cè)商標(biāo)，而不允許其他第三方使用注冊(cè)商標(biāo)。
獨(dú)占使用許可，顧名思義，是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊(cè)商標(biāo)僅許可一個(gè)被許可人使用，根據(jù)約定，商標(biāo)注冊(cè)人自身也不得使用該注冊(cè)商標(biāo)。獨(dú)占使用許可從形式上看類似于商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓，但本質(zhì)區(qū)別在于前者有規(guī)定授權(quán)期限，期限屆滿后，被許可人則無(wú)權(quán)使用該商標(biāo)，后者則不存在該問(wèn)題。
以上三種許可類型的差別可通過(guò)下列圖表予以明確：
類型
商標(biāo)注冊(cè)人
被許可人
其他第三方

一般許可
√
√
√

排他許可
√
√
×

獨(dú)占許可
×
√
×

備注
√表示有權(quán)使用，×表示無(wú)權(quán)使用。


2、商標(biāo)使用許可合同的效力
根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案。那么商標(biāo)注冊(cè)人與被許可人簽訂商標(biāo)使用許可合同后，沒(méi)有備案的，是否生效呢？根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，只要法律、行政法規(guī)沒(méi)有明確規(guī)定此類情形導(dǎo)致合同無(wú)效的，則沒(méi)有備案不影響商標(biāo)使用許可合同的效力。但是，商標(biāo)使用許可未經(jīng)備案的，則無(wú)法公示，從而不能對(duì)抗善意第三人，這一點(diǎn)也得到最高人民法院相關(guān)司法解釋的確認(rèn)。比如，商標(biāo)注冊(cè)人同時(shí)與兩個(gè)以上的被許可人簽訂排他性質(zhì)的許可使用合同，那么已經(jīng)備案登記的被許可人的權(quán)利則優(yōu)先于未經(jīng)登記的被許可人得到法律保護(hù)；又比如，在先的商標(biāo)使用許可合同當(dāng)事人約定為獨(dú)占的使用許可合同，但未經(jīng)備案，其后商標(biāo)注冊(cè)人又與他人訂立一般許可使用合同，而該合同的被許可人對(duì)前一個(gè)合同并不知情，屬于善意的第三人。在先使用許可合同的被許可人不得因?yàn)樽约簽楠?dú)占被許可人，而請(qǐng)求確認(rèn)在后許可合同的被許可人的商標(biāo)使用權(quán)無(wú)效或向其主張侵權(quán)。
3、被許可人的權(quán)利
與商標(biāo)注冊(cè)人訂立的商標(biāo)使用許可合同之后，被許可人則相應(yīng)獲得了
商標(biāo)使用權(quán)，除此以外，被許可人還享有其他哪些權(quán)利呢？筆者從下列兩方面分析。
首先，被許可人享有商標(biāo)法上規(guī)定的撤銷申請(qǐng)權(quán)。商標(biāo)法第41條的兩個(gè)條款分別規(guī)定，對(duì)于不應(yīng)當(dāng)注冊(cè)為商標(biāo)或不適合作為注冊(cè)商標(biāo)的，其他單位或個(gè)人有權(quán)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)撤銷該商標(biāo)，不受期限限制，對(duì)于商標(biāo)注冊(cè)存在權(quán)屬爭(zhēng)議的，商標(biāo)所有人或利害關(guān)系人可以在五年內(nèi)申請(qǐng)撤銷該商標(biāo)。那么，對(duì)于第一種情形，對(duì)申請(qǐng)主體未作限制，被許可人自然有權(quán)申請(qǐng)撤銷；對(duì)于第二種情形，盡管商標(biāo)法沒(méi)有明確列舉利害關(guān)系人的范圍，但考慮到被許可人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)享有使用權(quán)，并且根據(jù)商標(biāo)使用許可合同需要承擔(dān)規(guī)定的義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)解釋為利害關(guān)系人，有權(quán)申請(qǐng)撤銷這類存在權(quán)屬爭(zhēng)議的商標(biāo)。
其次，對(duì)于商標(biāo)侵權(quán)行為，被許可人享有追訴的權(quán)利。商標(biāo)法規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)存在侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為引起法律糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請(qǐng)求工商行政管理部門(mén)處理。這里的“利害關(guān)系人”應(yīng)當(dāng)包括被許可人，因?yàn)樯虡?biāo)侵權(quán)行為必然會(huì)對(duì)被許可人正常使用商標(biāo)的行為以及市場(chǎng)收益造成影響，被許可人可能因此遭受經(jīng)濟(jì)損失，自然有權(quán)依法維護(hù)自身的權(quán)益。
被許可人如何依法行使權(quán)利追究商標(biāo)侵權(quán)人的法律責(zé)任呢？最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件司法解釋作了規(guī)定，在發(fā)生注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)被侵害時(shí)，獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊(cè)人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊(cè)人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人明確授權(quán)，可以提起訴訟。對(duì)于前兩種情形，都比較好里理解。獨(dú)占使用許可中，只有被許可人才有權(quán)使用商標(biāo)，對(duì)商標(biāo)享有主要的、排他的權(quán)利，商標(biāo)侵權(quán)行為直接的、主要的侵害了他的權(quán)利，被許可人自然可以作為原告起訴侵權(quán)人；排他使用許可中，商標(biāo)注冊(cè)人和被許可人享有商標(biāo)使用權(quán)，商標(biāo)侵權(quán)行為侵害了他們的利益，他們自然可以作為共同原告提起訴訟，如果商標(biāo)注冊(cè)人由于某種原因不愿起訴，被許可人則可以單獨(dú)起訴。
存在爭(zhēng)議較大的是一般許可中的被許可人對(duì)于商標(biāo)侵權(quán)行為有無(wú)訴權(quán)，以及訴權(quán)如何行使問(wèn)題。實(shí)際中，一般許可的被許可人有多人，他們對(duì)于商標(biāo)侵權(quán)行為的態(tài)度、做法等方面不盡相同。法律上規(guī)定的權(quán)利方式也有多種，除訴訟外，還有通過(guò)協(xié)商、行政強(qiáng)制措施、行政處罰甚至追究刑事責(zé)任等方式處理。就民事訴訟而言，如果允許多個(gè)被許可人均享有獨(dú)立訴權(quán)的話，那么在實(shí)際中，會(huì)存在多個(gè)被許可人在不同地方先后起訴的情形，或者某一起訴訟要求侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任后，其他的被許可人后續(xù)再次起訴，因此，司法實(shí)際中難以比較公平合理的追究商標(biāo)侵權(quán)人的法律責(zé)任?；谝陨显颍罡呷嗣穹ㄔ旱乃痉ń忉屢?guī)定，在注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人“明確授權(quán)”的情況下，一般使用許可的被許可人可以提起訴訟，從而對(duì)一般許可的被許可人的訴權(quán)進(jìn)行了一定的限制。但筆者認(rèn)為，這樣的規(guī)定還有有弊端的，因?yàn)樵趯?shí)踐中，如果商標(biāo)權(quán)人怠于行為行使權(quán)利，沒(méi)有及時(shí)追究商標(biāo)侵權(quán)人的責(zé)任，而被許可人獲取其“明確授權(quán)”會(huì)導(dǎo)致遲延（尤其是商標(biāo)權(quán)人位于國(guó)外的情形）。因此，關(guān)于一般許可中的被許可人權(quán)利護(hù)，還有待于根據(jù)審判實(shí)踐，制定并完善更有效的制度。
3、 商標(biāo)轉(zhuǎn)讓與商標(biāo)許可之間的沖突問(wèn)題

商標(biāo)轉(zhuǎn)讓與商標(biāo)許可之間的沖突，本文主要是指商標(biāo)注冊(cè)人與他人簽署商標(biāo)
使用許可合同后，在許可期限內(nèi)，又與他人簽署商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同，從而失去了對(duì)該商標(biāo)的所有權(quán)。在此種情形下，商標(biāo)許可中的被許可人與商標(biāo)轉(zhuǎn)讓中的受讓人的權(quán)利如何平衡呢？尤其是商標(biāo)許可屬于獨(dú)占許可時(shí)，對(duì)受讓人的權(quán)利影響是很大的。最高人民法院的相關(guān)司法解釋規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓不影響轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)生效的商標(biāo)使用許可合同的效力，但商標(biāo)使用許可合同另有約定的除外。該規(guī)定肯定了注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓前合法訂立的使用許可合同的效力，不能因?yàn)樽?cè)商標(biāo)權(quán)人的變更而否定其效力，應(yīng)當(dāng)依照合同的約定繼續(xù)履行，這一點(diǎn)有點(diǎn)類似于房屋租賃合同中的“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”原則，只要在許可期限內(nèi)，被許可人的商標(biāo)使用權(quán)不會(huì)因轉(zhuǎn)讓而受到限制。該條司法解釋也規(guī)定了除外的情況，即商標(biāo)使用許可合同對(duì)此另有約定的，依照該約定執(zhí)行。也就是說(shuō)，原來(lái)的商標(biāo)使用許可合同約定商標(biāo)轉(zhuǎn)讓終結(jié)商標(biāo)使用合同等條款的，應(yīng)當(dāng)按照該約定處理。這充分體現(xiàn)了當(dāng)事人約定優(yōu)先的原則。
五、商標(biāo)權(quán)的擔(dān)保
根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，對(duì)某些權(quán)利可以設(shè)置質(zhì)押，包括（1）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單；（2）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；（3）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；（4）依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。這就為商標(biāo)專用權(quán)的擔(dān)保提供了法律依據(jù)。對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的質(zhì)押可以下一個(gè)定義，就是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人依法將其商標(biāo)專用權(quán)作為財(cái)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出質(zhì)，將該商標(biāo)權(quán)作為債權(quán)擔(dān)保的民事法律行為。國(guó)家工商總局就此還專門(mén)規(guī)定了《商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記程序》，就商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記的條件、程序、登記等事宜分別進(jìn)行了規(guī)定。
注冊(cè)商標(biāo)設(shè)定質(zhì)權(quán)后，除非合同有特別規(guī)定，質(zhì)權(quán)人不得在指定商品或者服務(wù)上使用注冊(cè)商標(biāo)。但是，對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓或者使用許可所獲得的利益，質(zhì)權(quán)人可以行使物上代位權(quán)。注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人放棄注冊(cè)商標(biāo)權(quán)，必須經(jīng)過(guò)質(zhì)權(quán)人的同意。在注冊(cè)商標(biāo)共有的情況下，各共有者可以就各自享有的份額設(shè)定質(zhì)權(quán)，但是必須經(jīng)過(guò)其他共有者的同意。
除了商標(biāo)專用權(quán)外，商標(biāo)使用權(quán)（尤其是獨(dú)占使用權(quán)和排他使用權(quán)）可否設(shè)置質(zhì)押呢？擔(dān)保法等相關(guān)法律沒(méi)有明確規(guī)定商標(biāo)使用權(quán)可以質(zhì)押，但也沒(méi)有禁止對(duì)其設(shè)置質(zhì)押，同時(shí)，對(duì)于商標(biāo)使用權(quán)屬不屬于“依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利”，法律上也沒(méi)有明確。筆者認(rèn)為，綜合擔(dān)保法關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)抵押、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、權(quán)利質(zhì)押的相關(guān)規(guī)定，凡是可以用作擔(dān)保的權(quán)利均是排他性的權(quán)利，權(quán)屬內(nèi)容與絕對(duì)權(quán)
比較接近。擔(dān)保法上明確列舉的票據(jù)、股票、知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)等，也都是排他性的權(quán)利，與所有權(quán)類似。因此，筆者認(rèn)為，商標(biāo)使用權(quán)可否進(jìn)行質(zhì)押，要看其本身的權(quán)利屬性，如果是一般商標(biāo)許可，因?yàn)椴痪邆渑潘赃@個(gè)特性，因此是不能進(jìn)行質(zhì)押的，而對(duì)于排他許可、獨(dú)占許可，正因?yàn)榫邆渑潘?，因此，從理論上講是可以設(shè)置質(zhì)押的。當(dāng)然，這只是筆者個(gè)人的觀點(diǎn)，關(guān)于商標(biāo)使用權(quán)可否設(shè)置質(zhì)押，還有待于法律的進(jìn)一步明確規(guī)定。




參考文獻(xiàn):
《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》 李明德主編 北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社 2007.5
《美國(guó)版權(quán)法》 孫新強(qiáng) 譯 北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社 2002
《Copyright Law of the United States》 2009.10
《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》 吳漢東主編 北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社 2004年 第三版
《知識(shí)產(chǎn)權(quán)概論》 李長(zhǎng)健主編 北京：中國(guó)農(nóng)業(yè)大學(xué)出版社 2006.11
《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法基本原理》 李楊著 北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社 2010.8
《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》 張楚 主編 北京：高等教育出版社 2010.3
《知識(shí)產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)教程》 王兵 主編 北京：清華大學(xué)出版社 2009.3