律師辦案手記
－－廣東辦理交通事故命案之行手記
廣西李德明律師
日記，陰、200912--201203

我曾多次到廣東辦案，但辦案周期最長的莫過于2009年底的廣東省佛山市三水區(qū)法院一件交通道路人身損害案，因這個(gè)交通事故案又引起了9件案。
一是刑事交通肇事案，是追究肇事司機(jī)的刑事責(zé)任；
二六是我們將受害生前投保的保險(xiǎn)公司訴上法院，要求保險(xiǎn)公司賠償20萬；
三是我們提出民事起訴，要求肇事司機(jī)和車主賠償經(jīng)濟(jì)損失；
四是對方車主反訴；
五六是兩個(gè)受傷者起訴；
七是我們又將受害人生前用人單位訴上勞動仲裁，要求支付非因公死亡待遇；
八是仲裁決定書下來后，用人單位不服，訴到法院；
九是一審法院做出支持我們的訴求后，用人單位又上訴到佛山市中院。
這案從開始接案到全部辦結(jié)，大概耗時(shí)將近有兩年時(shí)間，雖然最后勝訴，但花費(fèi)了大量的時(shí)間和精力，感到很疲備，更加體會到當(dāng)事人的辛苦和無奈，我們的司法制度在設(shè)計(jì)的時(shí)候沒有全面考慮到當(dāng)事人的利益，時(shí)間和程序過于冗長。我們從廣西到廣東往返十幾個(gè)來回近萬多公里的路程，對來回兩廣的路況我們都基本上熟悉了，并掌握了廣東法院所有的辦案程序，認(rèn)識了廣東的一批律師和法官，學(xué)到了廣東對方律師的很多值得我們學(xué)習(xí)的東西，之后我們再辦同類的索賠案時(shí)會有更大的借鑒和幫助會輕車熟路了。
在去的路上在車上我迷迷糊糊地睡著了，竟然大白天做夢自己還在做單位的會計(jì)帳和去收公糧，看來十幾年的基層工作對我的人生影響太大了，我從一個(gè)毛頭小子步入中年，時(shí)間一晃就過去了四十年。從中?；貋砗?，在財(cái)政所工作，天天記帳做帳，下鄉(xiāng)收公糧和農(nóng)來特產(chǎn)稅，經(jīng)常三更半夜在路邊蹲守，過上了比不上足比下有余的生活。作為一個(gè)國家干部習(xí)慣了安逸，卻在四十年后再選擇另一份沒有保障象個(gè)體戶的律師行業(yè)，很多人不解，但為了理想，只能大膽往前走。我的十幾年的工作經(jīng)歷為我的律師之路奠定了很多基礎(chǔ)，感謝以前對我關(guān)心和不關(guān)心的人！我既然選擇了這份為當(dāng)事人提供服務(wù)的律師行業(yè)，我就得認(rèn)真地走下去，受人之托忠人之事，完成自己的職業(yè)使命。我的公民代理生涯早已結(jié)束，我已經(jīng)以律師的名義執(zhí)業(yè)，那此同行們再不能笑我是不是律師，法官也不再叫錯我德明律師了。
我們是開小車去，為此事之前已經(jīng)去了兩回，是和對方調(diào)解，但對方不領(lǐng)情，我們只能通過法律來讓該承擔(dān)責(zé)任的人承擔(dān)責(zé)任了。很多律師不愿意接廣東的案子，因?yàn)槁吠具b遠(yuǎn)，來回一次費(fèi)用大，路費(fèi)、住宿費(fèi)，不可預(yù)測的開支等，尤其是在外地會喪失很多接案的機(jī)會，律師是個(gè)體戶，很多時(shí)候?yàn)榱松嬉驳每紤]成本，所以一般律師不輕易接外地案。
一、大概的案情：
一位廣西老鄉(xiāng)在廣東佛山三水區(qū)某一公司打工上班，在一天周未無證駕駛無牌摩托車上街，車上還拉有兩名女同事，貨車司法駕駛一輛重型半掛牽引車和牽引粵掛號重型罐式半掛車，該車燈光系統(tǒng)不合格，沿佛山市三水區(qū)x521線由北江大堤防訊路往8269線方向行駛時(shí)由于車輛行駛至沒有交通信號控制路口，越過道路中心線駛過道路左側(cè)路面超車，且車輛超載，該車燈光又不合格，導(dǎo)致粵牽引車在剎車過程中，車頭與受害人貴駕駛的二輪摩托車車頭發(fā)生碰撞，造成受害人當(dāng)場死亡和摩托車上二人受傷及車輛不同程度的損壞的道路交通事故，根據(jù)佛山市公安局三水分局交通警察大隊(duì)道路交通事故的認(rèn)定書認(rèn)定被告違反交通法規(guī)負(fù)事故的主要責(zé)任。
經(jīng)檢測受害人老鄉(xiāng)是酒后開車，占次要責(zé)任，后面拉的兩個(gè)女人（工廠同事），都受了重傷。處理交通事故當(dāng)天，我們家屬在用人單位里，正值中午用餐時(shí)刻，工廠老板問老鄉(xiāng)：“你們吃飯了沒有？”，然后一聲不吭地關(guān)門起來自行開飯，老鄉(xiāng)十分無奈和氣憤。這交通事故發(fā)生后，他們認(rèn)為交通事故與他們無關(guān)，一分未付，他們只結(jié)了當(dāng)月的工資。處理完后事我們過去，我們到了單位想要公司開一張工作證明和工資證明，但工作人員以領(lǐng)導(dǎo)和單位律師不同意為由不給出具，我們僅拿到了一份團(tuán)體意外保險(xiǎn)單。后來保險(xiǎn)公司以酒后駕車拒賠。作為律師，我們也是同樣無奈和氣憤，但我們律師也沒有特權(quán)，能只在法律規(guī)定的構(gòu)架之下利用法律辦事。在廣東我們感嘆他們的發(fā)達(dá)同時(shí)也感嘆他們的無情，在資本控制下的大環(huán)境已經(jīng)沒有了傳統(tǒng)社會的溫情，一切以經(jīng)濟(jì)為目的。
二、我們接案后訴訟策劃：
我們認(rèn)為受害人在廣東打工了幾年，按規(guī)定應(yīng)該能套用廣東城鎮(zhèn)居民的賠償標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)民事證據(jù)規(guī)則，是誰主張誰舉證，由作為原告方的我們提供證據(jù)。但當(dāng)事人給我們提供的僅是四樣證據(jù)：1是交通責(zé)任認(rèn)定書；2是死亡證明；3是我們本地農(nóng)業(yè)居民戶口簿的。4加上我們剛拿到的團(tuán)體意外保險(xiǎn)單。
我們結(jié)合案子具體情況一一進(jìn)行了幾種不同的訴訟策劃方案對比，為了確保交通事故案能套上廣東城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)，最終決定采取先提保險(xiǎn)之訴。
理由：
第一有可能得到賠償，因?yàn)樗勒弑M管是酒后開車，但是次要責(zé)任，有可能得到法律的支持，因?yàn)樗勒卟⒉皇窃斐山煌ㄊ鹿实闹饕颍?
第二就是即使法院判決不賠償，但判決書里也會查明死者是用人單位的職工，這樣對交通事故的賠償案會起到一個(gè)非常重要證據(jù)作用。
因?yàn)樯У姆晌臅哂凶C明力，不用再舉證。我不敢確定用人單位是否能提供給我們工資收入證明和工作證明，也不知道當(dāng)時(shí)的社區(qū)能是否能提供證明。如果用人單位不配合過，我們還可以憑法院的判決書去提勞動仲裁要求非因公死亡待遇，可以得到多一點(diǎn)的補(bǔ)償也可以懲罰用人單位的不守法。因?yàn)楫?dāng)事人的交通案如果錯過了開庭舉證期間將非常被動和無法挽回，根據(jù)一事不再審原則，如果死者不能套廣東城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)，那以后就沒有機(jī)會了，我們不能掉以輕心。我一直認(rèn)為在當(dāng)事人他們的人生里大部分人可能就一次官司，輸不起，我們感到我們肩上的重任。
三、一路上的見聞：
廣東省的隧洞的燈比我們廣西的亮。
一路上我們小心駕駛，路邊的風(fēng)景還是讓我們心情多少輕松了點(diǎn)。從我們廣西這邊從南柳高速從六景－貴港－玉林－梧州－云浮過去，明顯地覺得我們廣西的車流量比廣東省的少了很多，他們遂道也比我們多，我們細(xì)數(shù)了一下，從梧州到廣東佛山共有22個(gè)遂道，在廣西共有7個(gè)，廣東17個(gè)，廣東省的燈明顯地比我們的亮，這是不是我們廣西窮沒錢交電費(fèi)呢？一個(gè)地方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力往往體現(xiàn)在這些日常細(xì)微之處上，無可質(zhì)疑人家比我們發(fā)達(dá)多了。
四、我們起訴保險(xiǎn)公司。
為了拿到最有利的證據(jù)，我們到保險(xiǎn)公司所在地禪城區(qū)索賠保險(xiǎn)金時(shí)，保險(xiǎn)公司以酒后開車不同意賠償人身意外保險(xiǎn)金，經(jīng)過力爭，他們還是開了一個(gè)拒賠通知。開庭后，法院果然不支持我們要求保險(xiǎn)賠償意外死亡保險(xiǎn)金的訴求，但還是按我們提供的證據(jù)確認(rèn)了死者是用人單位的職工，為以后交通事故案和勞動案奠定了基礎(chǔ)。
根據(jù)事后的交通事故官司的勞動案證明我們的訴訟策略是正確，能最大限度地維護(hù)了當(dāng)事人的利益。一向以來我最不滿意保險(xiǎn)公司，因?yàn)榻涣吮ｋU(xiǎn)后想賠償是讓母豬上樹還快的過程。很好笑的是開庭中我們提供了當(dāng)?shù)胤ㄔ壕坪箝_車也得到了賠償?shù)呐袥Q書，他們也提交了酒后踩單車 意外也不賠償?shù)呐袥Q書，最終法院還是以條款有酒后開車免賠的判決，我們是大陸法系，法官的自由裁量權(quán)過大，在外地我們沒有辦法，目的達(dá)到了我們也不提上訴了。
五、我們起訴交通事故。
我們根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干的解釋》規(guī)定，提出本交通事故造成原告誤工費(fèi)、住宿費(fèi)和交通費(fèi)7000元，精神損失費(fèi)60000元，死亡補(bǔ)償金431494元、扶養(yǎng)費(fèi)55217.91元，喪葬費(fèi)20387.5元，摩托車損失費(fèi)2000元，以上共576099.41元，被告中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司佛山市三水支公司在承保范圍內(nèi)承擔(dān)110000元的賠償責(zé)任，剩余的466099.41元，請求法院依法判令被告司機(jī)黃XX承擔(dān)80%，即372879.53元，因此被告總共應(yīng)賠償給原告各類損失共 計(jì) 482879.53元，被告已付了20000元，尚需付462879.53元。
被告麥XX系被告黃XX的雇主和肇事車輛的法定車主，對黃XX的賠償款負(fù)連帶賠償責(zé)任，被告中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司佛山市三水支公司在第三者強(qiáng)制險(xiǎn)和商業(yè)險(xiǎn)承保范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
在開庭中我們提出由于發(fā)生交通事故致使原告失去一條生命，給原告造成一輩子無限的痛苦。我們提出如下觀點(diǎn)：
一、原告要求被告賠償標(biāo)準(zhǔn)符合法律規(guī)定。
1、死者的賠償應(yīng)按廣東城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
原告有死者幾年來一直在廣東務(wù)工，有廣東省的居住證明、村委證明、用工單位購買的保險(xiǎn)，和禪城區(qū)法院生效的法律文書，證明了原告一直在廣東務(wù)工，有固定的收入。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》
第三十條 賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
2006年4月3日，最高院民一庭在《經(jīng)常居住在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計(jì)算賠償費(fèi)用的復(fù)函》中指出：“人身損害賠償案件中，殘疾賠償金、死亡賠償金和被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的計(jì)算，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的實(shí)際情況，結(jié)合受害人住所地、經(jīng)常居住地等因素，確定適用城鎮(zhèn)居民人均可支配收入（人均消費(fèi)性支出）或者農(nóng)村居民人均純收入（人均年生活消費(fèi)支出）的標(biāo)準(zhǔn)。”本案中,受害人覃柳貴雖然為農(nóng)村戶口,但在廣東省市居住務(wù)工多年、其經(jīng)常居住地是廣東城市，有固定工資收入主要收入，收支來源地均為廣東城市,有關(guān)損害賠償費(fèi)用應(yīng)當(dāng)根據(jù)廣東當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
2、由于發(fā)生交通事故致使原告小孩死亡，給原告造成一輩子無限的痛苦，給原告造成了巨大的精神損失和物質(zhì)損失，痛苦難以一一言盡，所提的精神損害撫慰金有法律依據(jù)。
根據(jù)民法通則第九十八條:公民享有生命健康權(quán)。
第一百一十九條:侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》
第一條 因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務(wù)人賠償財(cái)產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理。
第十八條 受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定。
二、本案應(yīng)遵循“同命同價(jià)”的賠償原則
《中華人民共和國憲法》第33條規(guī)定：“凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。中華人民共和國公民在法律面前一律平等。任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時(shí)必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)。”法律規(guī)定公民享有生命健康權(quán)。憲法是上位法，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照憲法的規(guī)定來制定法律和司法解釋，進(jìn)城農(nóng)民工和城鎮(zhèn)居民兩者應(yīng)該即在形式上享有平等的生命健康權(quán)利，在事實(shí)上也應(yīng)該享有平等的生命健康權(quán)利，故在人身受到損害以后，應(yīng)當(dāng)享有同樣標(biāo)準(zhǔn)的賠償。
《侵權(quán)責(zé)任法》第十七條 因同一侵權(quán)行為造成多人死亡的，可以以相同數(shù)額確定死亡賠償金。
長期以來，計(jì)算死亡賠償金往往因?yàn)樗勒叱青l(xiāng)身份、收入高低、地區(qū)差異和其他因素的不同而相差數(shù)倍，不時(shí)引發(fā)“同命不同價(jià)”的爭論。侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定在處理重大交通故事、礦山事故時(shí)可以不考慮個(gè)人差異，而采用“一攬子”賠償方案，以同一數(shù)額確定死亡賠償金。這一新增條款，從“同命不同價(jià)”到“同命同價(jià)”，展現(xiàn)的則是權(quán)利的平等、生命的尊嚴(yán)。
本案死者覃XX與受傷者張XX、石XX是在同一公司一起工作上班，又在同一交通事故中死亡和受傷，受傷者張XX、石XX另案起訴殘疾賠償金計(jì)算用的廣東城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)賠償，同一事故中同一原因的覃XX應(yīng)死亡賠償金和其它賠償一樣按廣東城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)賠償，這樣才能體現(xiàn)法律面前人人平等。
綜上所述，請求法院判決支持原告的訴訟請求。
在交通事故中，因?yàn)樽罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人身損害賠償是按城鎮(zhèn)居民和農(nóng)業(yè)居民標(biāo)準(zhǔn)來劃分的，而且還規(guī)定了特殊的情形：第三十條 賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
城城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)比農(nóng)村居民標(biāo)準(zhǔn)多達(dá)3倍，相差近30萬。我當(dāng)事人已故的親屬在廣東省工作已多年，但辦的廣東居住證未滿一年，這是打工者們的普通現(xiàn)象，沒有意識到這些會有用之時(shí)，出了交通事故，如果說沒有這些居住證在索賠時(shí)會艱難很多，還有收入證要滿一年，這只能我們?nèi)ト∽C。
之前為了能得到廣東省的城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)，我們找了當(dāng)?shù)氐睦相l(xiāng)，到已故者的所工作的單位去調(diào)查取證，但單位不給證明，理由是單位的律師不同意，僅給了一個(gè)死者生前所在單位的團(tuán)體意外傷的保險(xiǎn)合同，可能是擔(dān)心以后會找他們麻煩。沒辦法我們?nèi)チ姓呱八诘木游瘯ヒC明，經(jīng)過聯(lián)系當(dāng)?shù)氐睦相l(xiāng)，找到之前的房東，但之前死者搬了兩次家，房東不肯一次性開證明，我們只好到兩處房東開了證明，居住時(shí)間有機(jī)地按時(shí)間順序夠上兩年，我們順利要到了村委會的證明。這些居住證明、死者的居住證和保險(xiǎn)案的判決書形成了證據(jù)鏈，足以證明死者屬于在廣東務(wù)工人員，收入和消費(fèi)達(dá)一年以上，符合廣東城鎮(zhèn)居民賠償標(biāo)準(zhǔn)。
在廣東我們見到了來自全國四面八方的各行業(yè)的人，廣東總體上比我們廣西發(fā)達(dá)約十多年。但很多地方共同生活各不同層次的人，有富有者，一擲千金者，有大量的在生產(chǎn)線上的打工者，也有生活在貧困線上的底層的人。在居委會的取證中我們見到了很多來自四川、湖南、貴州包括我們廣西的等地年經(jīng)在30到40歲左右的很多婦女，平時(shí)都不工作，都是在當(dāng)?shù)剞r(nóng)村的茶莊里做服務(wù)員。大家都心知肚明，是為了生存不惜做人尊嚴(yán)做最古老的賣身行業(yè)。因?yàn)閺V東農(nóng)村的生活水平已經(jīng)很高，很多男人有分紅和收房租有錢，有錢就浮生了很多第三產(chǎn)業(yè)。我們的小車到后，很多婦女以為生意來了過來圍住我們問喝不喝茶，我們都搖頭笑了不喝。后來我們了解了價(jià)位，那里應(yīng)該類似我們的上林河邊街吧。我們的官員一向不承認(rèn)中國有妓院和妓女的存在，但這問題大家都心里明白那是什么回事，社會上很多事和現(xiàn)象都是我們律師先知道，律師行業(yè)能讓我們理解和洞察這個(gè)社會，我們不由得感嘆世界之不公平。
我們順利地開庭，我們因?yàn)樘峤坏淖C據(jù)充分最后得到法院的支持，總共得到比廣西農(nóng)業(yè)多幾倍的賠償。中國號稱是平等社會，但人死后的賠償標(biāo)準(zhǔn)都不平等，我們作為律師的沒有辦法，只能往最高的賠償標(biāo)準(zhǔn)去努力。我們也是推動法律完善的重要動力，很多法律的缺陷都是我們律師“春江水暖鴨先知”提出來后來再改善的。
在這過程中我們還聯(lián)系了交通肇事者的家屬，他已經(jīng)被刑拘，但他提出僅給我們五千塊錢就讓我們諒解，我們認(rèn)為一條生命不僅五千塊，為了人的尊嚴(yán)，我們廣西人也不好欺負(fù)的，不答應(yīng)他，我們退出了刑事附帶民事訴訟，后來他被判了8個(gè)月的有期徙刑。
六、受害人起訴我們。
遺產(chǎn)問題
我們提民事起訴后，不久那兩位傷者又將已肇事司機(jī)和已故者的親屬訴上法院，要求親屬賠償20多萬元，我們代理家屬出庭應(yīng)訴。
我們提出：以下辯論意見：
一、案死者與原告張XX系朋友關(guān)系，雙方并無約定搭載報(bào)酬，也不構(gòu)成運(yùn)輸服務(wù)合同，系友情搭載。而本案事故的交通事故認(rèn)定書認(rèn)為本案死者即摩托車駕駛員酒后駕駛無牌摩托車在道路上行駛，且駕駛員與乘客均為戴安全帽，且超載，因此作出本案死者覃XX負(fù)次要責(zé)任的認(rèn)定。但是對于酒后駕車，無號牌，未佩戴安全帽以及超載等駕駛員的過失情況，原告都明知或應(yīng)該知道，但卻放任這一情況的發(fā)生，對于交通事故責(zé)任的歸責(zé)明顯具有重大過失。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用若干問題的解釋》第二條規(guī)定，當(dāng)受害人對同一損害的發(fā)生有故意或者重大過失的，可以減輕或者免除義務(wù)人的賠償責(zé)任。
二、本案死者覃XX已因車禍死亡，而根據(jù)《繼承法》和人身損害賠償?shù)挠嘘P(guān)司法解釋，被告在本案中獲得的死亡賠償金是對死者近親屬因死者死亡導(dǎo)致的生活資源的減少喪失而進(jìn)行的彌補(bǔ)，是對死者近親屬直接經(jīng)濟(jì)損失的一種賠償，不屬于死者的遺產(chǎn)。死者覃XX生前無遺產(chǎn)，本案被告明確表明放棄了繼承死者的遺產(chǎn)，也不應(yīng)因此承擔(dān)死者生前的債務(wù)。據(jù)此原告以死者親屬覃XX為索賠對象并沒有法律依據(jù)。
遺產(chǎn)是被繼承人死亡時(shí)遺留的個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)和法律規(guī)定可以繼承的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益。根據(jù)我國《繼承法》的相關(guān)規(guī)定，遺產(chǎn)必須符合三個(gè)特征：
第一，必須是公民死亡時(shí)遺留的財(cái)產(chǎn)；
第二，必須是公民個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)；
第三，必須是合法財(cái)產(chǎn)。
這三個(gè)條件必須同時(shí)具備，才能成為遺產(chǎn)。首先，死亡賠償金不是公民死亡時(shí)遺留的財(cái)產(chǎn)。死亡賠償金是死者因事故死亡之后才發(fā)生的，而不是公民死亡時(shí)所遺留的，死亡賠償金在死者生前或死亡時(shí)并不存在。其次，死亡賠償金不是對死者的賠償 。交通事故事故中的死亡賠償金是事故責(zé)任方在死者死亡后，依照法律規(guī)定支付給死者家屬的，而不是支付給死者個(gè)人的賠償。
根據(jù)最高人民法院就廣東省高級人民法院《關(guān)于死亡賠償金能否作為遺產(chǎn)處理的請示》作出了（２００４）民一他字第２６號《關(guān)于死亡賠償金能否作為遺產(chǎn)處理的復(fù)函》，內(nèi)容為：“空難死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償。獲得空難死亡賠償金的權(quán)利人是死者近親屬，而非死者。故空難死亡賠償金不宜認(rèn)定為遺產(chǎn)。”，類同本案死亡賠償金不屬于遺產(chǎn)。
最后，《民法通則》第九條規(guī)定，公民從出生時(shí)起，到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力。公民死亡是其民事權(quán)利能力終止的法定事由。自然人只有在自己生命存在的情況下，才能通過行使一定的民事行為，合法取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。自然人死亡后，不能通過親自行使民事行為而取得該款項(xiàng)的所有權(quán)。因此，死亡賠償金不屬于死者合法取得的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。
　　根據(jù)上述分析，可以得出死亡賠償金不是遺產(chǎn)，既然死亡賠償金不屬于遺產(chǎn)，那債權(quán)人就不能依據(jù)《繼承法》第三十三條“繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)”之規(guī)定，要求以死亡賠償金清償債權(quán)人的債務(wù)。
綜上所訴，被告覃XX認(rèn)為本案被告作為訴訟主體并不適格，要求答辯人賠償不符合法律規(guī)定，請求法院駁回對方起訴。
此致
佛山市三水區(qū)人民法院
最后法院判決我方不用賠償。
七、勞動仲裁
3月4日到8日
在一邊做民事起訴的同時(shí)我們又提了勞動仲裁，我們的理由是
申請人之子覃XX于2009年8月受聘到被申請人處工作，至2010年8月1日覃XX發(fā)生交通事故死亡。期間雙方并未簽訂勞動合同，僅口頭約定，由被申請人每月支付覃XX工資1700元，但是并未支付其加班費(fèi)和為其繳納社會保險(xiǎn)。雖然并未簽訂任何勞動合同，但是已形成事實(shí)勞動關(guān)系。
根據(jù)《勞動合同法》第八十二條　用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。據(jù)此，被申請人應(yīng)支付申請人20400元。
根據(jù)《勞動合同法》第三十八條、第四十六條之規(guī)定，被申請人應(yīng)當(dāng)支付因未依法為申請人繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)5916元。
根據(jù)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》《勞動合同法》規(guī)定。法定節(jié)假日是不低于工資的300%；休息日不低于工資的200%；延長工作時(shí)間不低于工資的150%。據(jù)此，被申請人應(yīng)支付申請人法定節(jié)假日加班費(fèi)5872.5元，法定休息日加班費(fèi)14407.2元。小計(jì)20279.7元。
根據(jù)勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第八十五條，《廣東省企業(yè)職工假期待遇死亡撫恤待遇暫行規(guī)定》[粵勞薪（1997）115號]第十條的規(guī)定：職工（含離退休人員）因病或非因工負(fù)傷死亡，發(fā)給喪葬補(bǔ)助費(fèi)、供養(yǎng)直系親屬一次性救濟(jì)金（或供養(yǎng)直系親屬生活補(bǔ)助費(fèi)）、一次性撫恤金。喪葬補(bǔ)助費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)：3個(gè)月工資（月工資按當(dāng)?shù)厣夏甓壬鐣缕骄べY計(jì)，下同）；供養(yǎng)直系親屬一次性救濟(jì)金標(biāo)準(zhǔn)：6個(gè)月工資；一次性撫恤金標(biāo)準(zhǔn)：在職職工6個(gè)月工資。已參加社會養(yǎng)老保險(xiǎn)的離退休人員死亡，由當(dāng)?shù)厣鐣ｋU(xiǎn)機(jī)構(gòu)按養(yǎng)老保險(xiǎn)有關(guān)規(guī)定發(fā)放待遇；在職職工因病或非因工負(fù)傷死亡，除有規(guī)定納入社會保險(xiǎn)支付的地方外，由企業(yè)按上述標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給死亡撫恤待遇。被申請人應(yīng)支付申請人相當(dāng)于15個(gè)月的當(dāng)?shù)厣鐣骄べY即50968元。
以上各項(xiàng)賠償金共97563.7元。在仲裁過程中，用人單位竟然拿出了勞動合同，后來我們了解了用人單位在簽訂勞動合同只簽一份空白合同供勞動行政部門檢查，不給勞動者本人，這樣的現(xiàn)場在廣東省大量存在。
最后廣東省佛山市三水區(qū)勞動爭議仲裁委員會僅支付用人單位支付非因公死亡三萬多元。
八、勞動起訴一審。
用人單位不服勞動仲裁作出的決定，向法院起訴，認(rèn)為仲裁錯誤，提出勞動者是工作之外死亡，且是酒駕，支持賠償無異于支持犯罪。
經(jīng)開庭審理，我們提出如下辯論意見：
一、被告已故之子覃XX與原告于2009年8月受聘到被答辯人處工作，覃XX與原告是勞動關(guān)系，至2010年8月1日覃XX發(fā)生交通事故死亡，非因公死亡屬于勞動關(guān)系期間。
根據(jù)勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第八十五條，《廣東省企業(yè)職工假期待遇死亡撫恤待遇暫行規(guī)定》[粵勞薪（1997）115號]第十條的規(guī)定：職工（含離退休人員）因病或非因工負(fù)傷死亡，發(fā)給喪葬補(bǔ)助費(fèi)、供養(yǎng)直系親屬一次性救濟(jì)金（或供養(yǎng)直系親屬生活補(bǔ)助費(fèi)）、一次性撫恤金。喪葬補(bǔ)助費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)：3個(gè)月工資（月工資按當(dāng)?shù)厣夏甓壬鐣缕骄べY計(jì)，下同）；供養(yǎng)直系親屬一次性救濟(jì)金標(biāo)準(zhǔn)：6個(gè)月工資；一次性撫恤金標(biāo)準(zhǔn)：在職職工6個(gè)月工資。已參加社會養(yǎng)老保險(xiǎn)的離退休人員死亡，由當(dāng)?shù)厣鐣ｋU(xiǎn)機(jī)構(gòu)按養(yǎng)老保險(xiǎn)有關(guān)規(guī)定發(fā)放待遇；在職職工因病或非因工負(fù)傷死亡，除有規(guī)定納入社會保險(xiǎn)支付的地方外，由企業(yè)按上述標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給死亡撫恤待遇。
該規(guī)定雖屬于地方部門規(guī)章，但沒有違反國家的法律法規(guī)規(guī)定，并符合勞動法關(guān)于保護(hù)勞動者的立法精神，且現(xiàn)在法律法規(guī)沒有對職工非因公負(fù)傷死亡無須給付補(bǔ)償作出強(qiáng)制性規(guī)定，該規(guī)定合法有效，可以適用。
二、覃XX在交通事故中死亡屬于非因公死亡，“非因公”是和“因公”相對的概念，覃柳貴并不是如被答辯人所說的是因違法犯罪行為而導(dǎo)致其死亡，一個(gè)人是否犯罪要經(jīng)過人民法院的判決才能認(rèn)定。雖有交通事故責(zé)任認(rèn)定書證明其有違章行為，但并無證據(jù)證明是公安機(jī)關(guān)認(rèn)定其行為構(gòu)成違反治安管理工的有關(guān)規(guī)定或?qū)ζ湫袨樽鞒鲞`反治安管理的處罰，況且覃XX要交通事故中負(fù)的次要責(zé)任，因此覃柳貴直系親屬可以享受非因公死亡待遇。
綜上所述，三水區(qū)勞動仲裁委員會作出的三勞仲案[2011]132仲裁裁決書正確。
為維護(hù)答辯人的合法權(quán)益，三水區(qū)法院依法作出維持三勞仲案[2011]132仲裁裁決書的判決。
此致
廣東省佛山市三水區(qū)人民法院。
最終一審作出支持維持用人單位支付非因公死亡待遇。
九、用人單位不服一審上訴中院二審。
勞動糾紛案判決出來后，用人單位最終還不服向佛山市中院提出上訴。理由還是和一審一樣，經(jīng)開庭審理，用人單位還是低下了高貴的頭，和我們和解，到此我們已經(jīng)不是為錢而是為了一口氣了，為死者及家屬爭得一個(gè)尊嚴(yán)！
我們也感嘆勞動糾紛程序太多太繁雜了，要經(jīng)過仲裁、一審二審，如果沒有證據(jù)構(gòu)上勞動關(guān)系的還得先提確認(rèn)勞動關(guān)系，確認(rèn)出來后，雙方可以向法院提訴訟，有一審二審，勞動關(guān)系確認(rèn)之后還有工傷認(rèn)定，工傷認(rèn)定之后還是有一審二審，一個(gè)程序下來得三年左右。我們有一件案，人已經(jīng)工傷去世埋葬后撿骨頭了，官司還沒有結(jié)束。很多當(dāng)事人耗不起這時(shí)間只能妥協(xié)，少要賠償甚至不愿要。法律的制定者在制定這些法規(guī)時(shí)考慮不到勞動者的利益，因?yàn)橛萌藛挝煌菑?qiáng)勢，會利用各種手段進(jìn)行干擾政策，高高在上的官爺們往往是閉門造車，甚至倫為某一行業(yè)的利益的代言人。
因時(shí)間比較充裕，我們順便去了廣州，會見我一個(gè)從未謀面的法律同行，他請了二十多個(gè)律師來招待我，晚上和他談了很多法律營銷的知識，我學(xué)到了很多東西。
在這漫長的打官司過程我們還去了廣東亞運(yùn)會場，坐了地鐵，在廣州我會見了我在軍區(qū)當(dāng)團(tuán)長的表哥，他執(zhí)情地招待了我們，還有一個(gè)廣東省政協(xié)副主席來和我們共餐。。。。。。
順利結(jié)束后我們返行了。。。。。。又回到了廣西，廣東佛山這幾天天氣很熱，但回到我們卻下雨，還是覺得我們廣西的山水好親切！
李德明律師
廣西東博律師事務(wù)所
13788417395
QQ1249068499
2012年7月