代理交通事故賠償方略

發(fā)布日期：2011-12-25 作者：徐濤律師

機(jī)動(dòng)車在為現(xiàn)代人的生活、工作和出行帶來(lái)方便、舒適和高效的同時(shí)，不容忽視的問(wèn)題就是道路交通事故頻發(fā)，給受害人帶來(lái)巨大的經(jīng)濟(jì)損失和肉體痛苦，也給肇事者造成了沉重的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，甚至面臨著被扣分、拘留、吊銷駕駛證，甚至被追究刑事責(zé)任（如交通肇事罪）的危險(xiǎn)。
　　筆者認(rèn)為，發(fā)生道路交通事故的原因很復(fù)雜，涉及人、車、路等多方面因素。機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)说鸟{駛水平、非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)撕托腥说牡缆方煌ò踩庾R(shí)、交通出行環(huán)境、道路交通規(guī)劃的合理程度以及道路交通標(biāo)志標(biāo)線是否完善等因素，直接決定了道路交通事故的發(fā)生頻率。
　　筆者長(zhǎng)期從事道路交通事故代理工作，對(duì)處理道路交通事故糾紛有著豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)和嫻熟的訴訟技巧。為了預(yù)防道路交通事故的發(fā)生，減少當(dāng)事人不必要的訟累，節(jié)省司法資源，將道路交通事故常見的法律問(wèn)題和律師實(shí)務(wù)歸結(jié)為十六部分，以饗諸君。
　　                     一、當(dāng)事人身份的確定

　　道路交通事故當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)明確肇事者是誰(shuí)？受害人是誰(shuí)？保險(xiǎn)公司是誰(shuí)？是否參加交強(qiáng)險(xiǎn)？有無(wú)商業(yè)險(xiǎn)？
　　當(dāng)事人根據(jù)交警部門做出的交通事故認(rèn)定書認(rèn)定的責(zé)任（如無(wú)責(zé)任、部分責(zé)任、同等責(zé)任、大部分責(zé)任或全部責(zé)任），確定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)嘶蛐腥恕?br />　　律師提示：
　　發(fā)生道路交通事故后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取積極、合理的搶救措施、及時(shí)報(bào)警、保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)、通知保險(xiǎn)公司，以免因延誤時(shí)間導(dǎo)致道路交通事故的原因無(wú)法認(rèn)定或難以認(rèn)定，并在事故發(fā)生地就近的醫(yī)院對(duì)受害人進(jìn)行搶救，以免延誤最佳治療時(shí)機(jī)。
　　作為受害人，應(yīng)當(dāng)?shù)浇痪块T調(diào)取機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、車主和保險(xiǎn)公司的基本信息，準(zhǔn)確確定被告和第三人，為傷殘鑒定和賠償做準(zhǔn)備。

　　                二、治療終結(jié)和鑒定時(shí)機(jī)的確定

　　治療終結(jié)是指臨床醫(yī)學(xué)一般所認(rèn)可的損傷后病理變化經(jīng)臨床治療后得到完全或部分恢復(fù)并維持穩(wěn)定的時(shí)期。對(duì)治療終結(jié)意見不一致時(shí)，可由當(dāng)事人委托律師事務(wù)所進(jìn)行傷殘鑒定，確定其是否治療終結(jié)。
　　鑒定時(shí)機(jī)應(yīng)以事故直接所致的損傷的治療終結(jié)之時(shí)，或確因損傷所致并發(fā)癥的治療終結(jié)之時(shí)為準(zhǔn)。交通事故受害人因傷致殘的，在治療終結(jié)后15日內(nèi)，可以在訴前委托律師事務(wù)所代理傷殘傷殘。
　　律師提示：
　　由于受害人遭受的傷殘程度不一、身體素質(zhì)不一，導(dǎo)致住院時(shí)間不一。受害人做傷殘鑒定的，一般以三個(gè)月為限，病情較重的或需要做二次手術(shù)的，鑒定時(shí)間則要長(zhǎng)一些。
　　受害人需要定殘的，應(yīng)當(dāng)在三個(gè)月之后提出，由律師事務(wù)所委托有傷殘鑒定資質(zhì)的法醫(yī)中心鑒定。

　　                     三、鑒定材料的確定

　　一部分當(dāng)事人在委托律師事務(wù)所代理傷殘鑒定時(shí)，往往由于鑒定材料不齊全、鑒定時(shí)機(jī)不成熟，而導(dǎo)致無(wú)法做傷殘鑒定。
　　當(dāng)事人做傷殘鑒定應(yīng)當(dāng)攜帶本人的身份證或居民戶口簿（學(xué)生證、軍官證、士兵證或駕駛證也可）、診斷證明書、加蓋院章的住院病歷（如：住院首頁(yè)、入院記錄和出院小結(jié)等）及所有頭顱CT或磁共振檢查報(bào)告單（搶救當(dāng)時(shí)第一張及最近復(fù)查的CT報(bào)告單）。
律師提示：
　　帶齊鑒定材料至關(guān)重要，是做傷殘鑒定的前提，法醫(yī)中心一般在接受委托后，十個(gè)工作日內(nèi)出具傷殘鑒定書。
　　如果法醫(yī)中心認(rèn)為不構(gòu)成殘疾或不構(gòu)成較高等級(jí)的殘疾的，律師可以另行委托其他法醫(yī)中心，律師不應(yīng)輕言放棄、“在一棵歪脖樹上吊死”。
　　律師必須充分重視司法鑒定工作的重要性，鑒定結(jié)論作為一項(xiàng)重要的證據(jù)，其公正性、權(quán)威性、客觀性和科學(xué)性不容質(zhì)疑。
　　律師應(yīng)當(dāng)掌握一些司法鑒定常識(shí)，熟悉司法鑒定工作的原則、依據(jù)、流程、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和技巧，從“打官司就是打關(guān)系”的思想轉(zhuǎn)變?yōu)椤按蚬偎揪褪谴蜃C據(jù)”，讓證據(jù)說(shuō)話，讓事實(shí)說(shuō)話。
　　有關(guān)司法鑒定知識(shí)的闡述，請(qǐng)參閱筆者寫的《律師應(yīng)掌握點(diǎn)司法鑒定知識(shí)》和《醫(yī)療糾紛訴訟的關(guān)鍵在司法鑒定》等文章。

　　                     四、法醫(yī)中心的確定

　　在2005年10月1日前，道路交通事故傷殘鑒定主要由交警部門委托公安機(jī)關(guān)法醫(yī)中心做道路交通事故傷殘?jiān)u定，當(dāng)事人據(jù)此進(jìn)行調(diào)解或提起訴訟。
　　但是，2005年2月28日第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十四次會(huì)議通過(guò)、2005年10月1日實(shí)施的《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定》（以下簡(jiǎn)稱《決定》）第七條明確規(guī)定：“偵查機(jī)關(guān)根據(jù)偵查工作的需要設(shè)立的鑒定機(jī)構(gòu)，不得面向社會(huì)接受委托從事司法鑒定業(yè)務(wù)。人民法院和司法行政部門不得設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)?！?br />　　《決定》對(duì)爭(zhēng)議已久的司法鑒定管理問(wèn)題做出了界定和規(guī)定，厘清了因部門利益和地方保護(hù)主義導(dǎo)致的一定程度上的司法鑒定各自為政、管理混亂的痼疾，為司法鑒定走向法制化、規(guī)范化提供強(qiáng)有力的法律支持。
　　限制偵查機(jī)關(guān)（即公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)等）鑒定的范圍（即僅限于偵查工作需要，不得對(duì)外開展鑒定活動(dòng)）；不允許人民法院和司法行政管理部門設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)，以體現(xiàn)司法公正和獨(dú)立鑒定。
　　《決定》明確規(guī)定“偵查機(jī)關(guān)根據(jù)偵查工作的需要設(shè)立的鑒定機(jī)構(gòu)，不得面向社會(huì)接受委托從事司法鑒定業(yè)務(wù)”，但是，個(gè)別交警部門出于某種利益的考慮或法律知識(shí)的欠缺，仍然置國(guó)家的法律于不顧，讓當(dāng)事人到公安機(jī)關(guān)法醫(yī)中心做道路交通事故傷殘?jiān)u定，由于其不具備鑒定資質(zhì)，導(dǎo)致敗訴的判例已被媒體曝光，并飽受質(zhì)疑。
　　2006年6月1日，華夏時(shí)報(bào)發(fā)表的《北京公安局法醫(yī)鑒定中心涉嫌違法做鑒定謀利》一文，值得深思和警醒。
　　律師提示：
　　對(duì)于訴前道路交通事故傷殘鑒定，一般由律師事務(wù)所代理，律師事務(wù)所接受委托后，再委托有鑒定資質(zhì)的法醫(yī)中心做傷殘鑒定。如果案件進(jìn)入訴訟程序，傷殘鑒定則在法院的主持下，由當(dāng)事人雙方共同指定有鑒定資質(zhì)的法醫(yī)中心進(jìn)行鑒定。
　　接受委托的法醫(yī)中心依據(jù)《道路交通事故受傷人員傷殘?jiān)u定》國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)和《道路交通事故受傷人員救治項(xiàng)目評(píng)定規(guī)范》行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)當(dāng)事人的傷殘情況進(jìn)行綜合評(píng)定。
　　委托人領(lǐng)取傷殘鑒定結(jié)論后，根據(jù)傷殘等級(jí)與肇事人進(jìn)行調(diào)解或逕行訴訟。傷殘鑒定結(jié)論由委托人（如公安機(jī)關(guān)、人民法院或律師事務(wù)所）領(lǐng)取。
　　如果當(dāng)事人或委托人對(duì)鑒定結(jié)論有異議的，可以申請(qǐng)重新鑒定或補(bǔ)充鑒定，相關(guān)鑒定費(fèi)用（如會(huì)診費(fèi)、鑒定費(fèi)）由異議方支付，最終由敗訴方承擔(dān)。

                       五、殘疾賠償金的確定

　　傷殘鑒定結(jié)論關(guān)系到損害賠償數(shù)額，對(duì)提起訴訟至關(guān)重要。如果能夠定上殘，則意味著數(shù)額不菲的賠償；如果定不上殘，則進(jìn)入訴訟程序的意義不大，受害人除了支付訴訟費(fèi)外，還要承擔(dān)鑒定費(fèi)和律師費(fèi)。
　　據(jù)2009年2月10日北京市統(tǒng)計(jì)局、國(guó)家統(tǒng)計(jì)局北京調(diào)查總隊(duì)發(fā)布的《北京市2008年國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》提供的數(shù)據(jù)顯示：2008年北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入24725元，2008年北京市農(nóng)村居民人均純收入10747元。
　　以2009年北京地區(qū)為例，受害人為十級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為10％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口，則殘疾賠償金為49450元（24725元X20年X10％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為21494元（10747元X20年X10％）。
　　受害人為九級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為20％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為98900元（24725元X20年X20％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為42988元（10747元X20年X20％）。
　　受害人為八級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為30％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為148350元（24725元X20年X30％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為64482元（10747元X20年X30％）。
　　受害人為七級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為40％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口，則殘疾賠償金為197800元（24725元X20年X40％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為85976元（10747元X20年X40％）。
　　受害人為六級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為50％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為247250元（24725元X20年X50％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為107470元（10747元X20年X50％）。
　　受害人為五級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為60％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為296700元（24725元X20年X60％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為128964元（10747元X20年X60％）。
受害人為四級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為70％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為346150元（24725元X20年X70％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為150458元（10747元X20年X70％）。
　　受害人為三級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為80％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口，則殘疾賠償金為395600元（24725元X20年X80％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為171952元（10747元X20年X80％）?！　?/span>
受害人為二級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為90％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為445050元（24725元X20年X90％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為193446元（10747元X20年X90％）。
　　受害人為一級(jí)傷殘（賠償系數(shù)為100％）的，如果受害人是城鎮(zhèn)戶口的，則殘疾賠償金為494500元（24725元X20年X100％）；如果受害人是農(nóng)村戶口的，則殘疾賠償金為214940元（10747元X20年X100％）?！　?/span>
律師提示：
　　傷殘鑒定共分為十級(jí)，最輕的為十級(jí)傷殘，最重的為一級(jí)傷殘。傷殘鑒定賠償年限為20年，如果受害人年齡在60周歲以上的，每超過(guò)一歲，則減去一年；受害人年滿75周歲的，則賠償年限為5年。

　　                       六、賠償項(xiàng)目的確定

　　《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《人身?yè)p害賠償解釋》）的規(guī)定，因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請(qǐng)求賠償義務(wù)人賠償財(cái)產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理。
　　受害人因道路交通事故致殘支出的各項(xiàng)合理費(fèi)用（包括但不限于醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)和精神損害撫慰金），賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。
　　（一）醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。按照醫(yī)院對(duì)當(dāng)事人的交通事故創(chuàng)傷治療所必須的費(fèi)用計(jì)算，憑據(jù)支付。
　　醫(yī)療費(fèi)包括掛號(hào)費(fèi)、檢查費(fèi)、化驗(yàn)費(fèi)、手術(shù)費(fèi)、診治費(fèi)、住院費(fèi)、藥費(fèi)醫(yī)療等醫(yī)療人身傷害的費(fèi)用。賠償義務(wù)人對(duì)治療的必要性和合理性有異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任?！　?br />　　當(dāng)事人選擇的醫(yī)院應(yīng)當(dāng)是依法成立的、具有相應(yīng)治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機(jī)構(gòu)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。
　　醫(yī)療費(fèi)的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費(fèi)、適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)以及其他后續(xù)治療費(fèi)，賠償權(quán)利人可以待實(shí)際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費(fèi)用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)一并予以賠償。
　　律師提示：
　　受害人在實(shí)際治療過(guò)程中，會(huì)產(chǎn)生各種名目的醫(yī)療費(fèi)用，受害人必須妥善保管各種費(fèi)用清單，以免在調(diào)解或訴訟中舉證不全，損害自己的合法權(quán)益。
　　受害人在治療過(guò)程中，未經(jīng)醫(yī)院同意，不得擅自轉(zhuǎn)院或私自購(gòu)藥，以免產(chǎn)生不必要的麻煩和損失；如需轉(zhuǎn)院治療，應(yīng)持有醫(yī)院的轉(zhuǎn)院證明書。
　　受害人因道路交通事故容貌毀損、需要做整容手術(shù)的，可以在訴訟時(shí)以醫(yī)療費(fèi)的名義提起。很多受害人和代理人往往忽略了這一點(diǎn)，認(rèn)為整容費(fèi)屬于后續(xù)治療費(fèi)或殘疾賠償金，致使受害人支出的合理的整容費(fèi)得不到法院的支持和肯定。
　?。ǘ┱`工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。
　　誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。
　　受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無(wú)固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。
　　律師提示：
　　如果受害人定上殘疾的，其誤工費(fèi)可以主張到定殘之日前，而不是3個(gè)月或100天。
　　但是，受害人或代理人要出具醫(yī)院的休假證明，如果受害人有固定工作的，需由所在單位出具受害人的月收入和因道路交通事故持續(xù)誤工而實(shí)際扣發(fā)工資的證明（即收入證明和誤工證明）。
　　如果受害人的實(shí)際月收入（即工資、薪金所得）超過(guò)2000元（《個(gè)人所得稅法》第六條第一款規(guī)定）的，受害人應(yīng)出示完稅憑證；如果受害人的實(shí)際月收入低于2000元的，受害人則不用出示完稅憑證。
　　如果受害人沒(méi)有固定工作（如個(gè)體戶、自由職業(yè)者等），應(yīng)提供個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證和相關(guān)的收入證明，否則，很難獲得法院的支持。
　　工資是指用人單位依據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。受害人的誤工費(fèi)包括但不限于工資、“三補(bǔ)”（如飯補(bǔ)、車補(bǔ)和話補(bǔ)）、獎(jiǎng)金和津貼。
　　根據(jù)勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干問(wèn)題的意見》，工資一般包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、延長(zhǎng)工作時(shí)間的工資報(bào)酬以及特殊情況下支付的工資等六種形式。
　　（三）護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。
　　護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算；護(hù)理人員沒(méi)有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。護(hù)理人員原則上為一人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。
　　護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長(zhǎng)不超過(guò)二十年。
　　受害人定殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級(jí)別。
　　律師提示：
　　受害人住院期間支出的護(hù)理費(fèi)容易主張，但是，受害人出院以后是否需要護(hù)理？怎樣主張？需具體問(wèn)題具體分析。
　　受害人出院以后，如果醫(yī)院在出院診斷或出院記錄上有明確的醫(yī)囑：需要專人護(hù)理X個(gè)月或需要護(hù)理X個(gè)月，受害人可以據(jù)此主張出院以后的護(hù)理費(fèi)；否則，受害人主張出院以后的護(hù)理費(fèi)則缺乏事實(shí)依據(jù)。
　　個(gè)別受害人出院以后，生活仍不能自理的，可以做護(hù)理依賴程度鑒定，根據(jù)鑒定結(jié)論確定的需要護(hù)理的時(shí)間，主張出院以后的護(hù)理費(fèi)。
　　值得注意的是，生活不能自理包括：不能進(jìn)食、翻身、大小便、穿衣、洗漱和自我移動(dòng)。
　?。ㄋ模┙煌ㄙM(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)相符合。
　　律師提示：
　　交通費(fèi)包括但不限于機(jī)票、火車票、地鐵票、出租車發(fā)票和公交車票等。
　?。ㄎ澹┳∷拶M(fèi)是指交通事故傷殘者到外地就醫(yī)、配置殘具、參加事故處理人員等所需的住宿費(fèi)。其標(biāo)準(zhǔn)按照事故發(fā)生地國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差住宿標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，憑據(jù)支付。
　　1、傷者到外地就醫(yī)就診等待檢查結(jié)果，需等待床位，傷者及陪護(hù)人員的住宿費(fèi)應(yīng)予賠償。
　　2、傷者需要轉(zhuǎn)院治療，往返途中傷者及陪護(hù)人員的住宿費(fèi)應(yīng)予賠償。
　　3、傷者及參加事故處理人員的住宿費(fèi)應(yīng)予賠償.參加事故處理人員一般不超過(guò)三人。
　　律師提示：
　　按照事故發(fā)生地國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差住宿標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，不同地方有不同的補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)，住宿費(fèi)憑據(jù)支付。
　?。┳≡夯锸逞a(bǔ)助費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)貒?guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。
　　受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，其合理部分應(yīng)予賠償。
　　律師提示：
　　北京地區(qū)國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)50元/天。
　?。ㄆ撸I(yíng)養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。
　　律師提示：
　　營(yíng)養(yǎng)費(fèi)法院一般不予支持，特殊群體的受害人如老幼病殘?jiān)?，可以適當(dāng)主張營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，如果沒(méi)有營(yíng)養(yǎng)費(fèi)發(fā)票的，北京地區(qū)一般是50元/天。
　　如果不屬于老幼病殘?jiān)腥后w的，受害人主張營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，需有醫(yī)院出具的需要補(bǔ)充或加強(qiáng)營(yíng)養(yǎng)的醫(yī)囑，否則法院不予支持。
　　（八）殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
　　受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒(méi)有減少，或者傷殘等級(jí)較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對(duì)殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
　　律師提示：
　　殘疾賠償金原則上是20年，如果受害人年齡在六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
　　傷殘賠償金是道路交通事故損害賠償中的重要項(xiàng)目之一，因而備受受害人和代理人的重視。
　　但是，《人身?yè)p害賠償解釋》“人為的”將殘疾賠償金分為城鎮(zhèn)戶口和農(nóng)村戶口，致使同一國(guó)家的公民因“戶籍”不同，而導(dǎo)致殘疾賠償金和死亡賠償金有著天壤之別。
　　按一級(jí)傷殘、賠償20年計(jì)算，2009年北京地區(qū)城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民的傷殘賠償金有279560元的差距，而深圳市城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民的傷殘賠償金有406590.20元的差距！
　?。ň牛埣草o助器具費(fèi)按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。
　　輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。
　　律師提示：
　　受害人應(yīng)當(dāng)選擇普通的殘疾輔助器具，盡量使用國(guó)產(chǎn)的、中檔價(jià)位殘疾輔助器具為宜。如：輪椅、拐杖、假眼、假牙、假肢和助聽器等。受害人如需整容，應(yīng)到權(quán)威的有整容資質(zhì)的醫(yī)院做整容手術(shù)，受害人可以把整容費(fèi)作為醫(yī)療費(fèi)進(jìn)行主張。
　?。ㄊ┍环鲳B(yǎng)人生活費(fèi)根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無(wú)勞動(dòng)能力又無(wú)其他生活來(lái)源的，計(jì)算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
　　被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無(wú)其他生活來(lái)源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計(jì)不超過(guò)上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額。
　　律師提示：
　　被撫養(yǎng)人一般是指撫養(yǎng)人的父母和未成年子女。承擔(dān)被撫養(yǎng)人父母的生活費(fèi)的前提是被撫養(yǎng)人年滿60周歲，沒(méi)有經(jīng)濟(jì)來(lái)源、喪失勞動(dòng)能力。如果被撫養(yǎng)人父母雖然年齡不超過(guò)60周歲，但是屬于殘疾人或精神病患者，賠償義務(wù)人仍要承擔(dān)20年的被撫養(yǎng)人生活費(fèi)。
　　被撫養(yǎng)人為未成年子女的，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)到被撫養(yǎng)人年滿18周歲為止。
　?。ㄊ唬┦芎θ艘蚩祻?fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)。
　　律師提示：
　　受害人雖然已經(jīng)出院，但是仍需康復(fù)、護(hù)理、繼續(xù)治療的，對(duì)方仍應(yīng)承擔(dān)受害人必要的、合理的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)。
　　如受害人因道路交通事故引發(fā)的后遺癥、并發(fā)癥，受害人及其進(jìn)親屬知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起起一年內(nèi)，向賠償義務(wù)人另行起訴。
　　（十二）傷殘鑒定費(fèi)是法醫(yī)中心接受委托，根據(jù)受害人的傷殘程度和活動(dòng)受限狀況進(jìn)行綜合評(píng)定后，出具鑒定結(jié)論、收取的鑒定費(fèi)用，一般包括會(huì)診費(fèi)和鑒定費(fèi)，目前，北京地區(qū)傷殘鑒定費(fèi)一般在1500元左右。
　　律師提示：
　　雖然《民事訴訟法》、《人身?yè)p害賠償解釋》中沒(méi)有明確規(guī)定鑒定費(fèi)的承擔(dān)方式，但是在司法實(shí)踐中，傷殘鑒定費(fèi)最終由敗訴方承擔(dān)或當(dāng)事雙方分擔(dān)。
　?。ㄊ┚駬p害撫慰金根據(jù)《精神損害賠償解釋》的規(guī)定主張。
　　道路交通事故受害人主張精神損害撫慰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下因素確定：（1）侵權(quán)人的過(guò)錯(cuò)程度，法律另有規(guī)定的除外；（2）侵害的手段、場(chǎng)合、行為方式等具體情節(jié)；（3）侵權(quán)行為所造成的后果；（4）侵權(quán)人的獲利情況；（5）侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力；（6）受訴法院所在地平均生活水平。
　　律師提示：
　　精神損害撫慰金是一個(gè)抽象的概念，不易操作和把握，不同地區(qū)、不同群體、不同職業(yè)、不同原因引起的道路交通事故精神損害撫慰金會(huì)有所區(qū)別。
　　在北京地區(qū)，同樣沒(méi)有最低的賠償標(biāo)準(zhǔn)和最高的賠償限額，法官根據(jù)實(shí)際情況予以酌情判定，精神損害撫慰金一般掌握在5000元以上，100000元以下。相關(guān)文章請(qǐng)參閱筆者寫的《淺議交通事故精神損害撫慰金》一文?！　?/span>
（十四）其他財(cái)產(chǎn)損失，包括但不限于衣物損失、維修費(fèi)用、車輛停運(yùn)損失和車輛貶值損失等。
　　律師提示：
　　作為代理人，應(yīng)當(dāng)充分注意受害人的其他財(cái)產(chǎn)損失，并搜集相關(guān)證據(jù)，必要時(shí)申請(qǐng)車損減值鑒定。
　　代理人應(yīng)是個(gè)細(xì)心的人，盡可能的為受害人爭(zhēng)取權(quán)利和利益；代理人也應(yīng)是個(gè)膽大的人，不應(yīng)拘于法條和法官的短見為受害人主張權(quán)利和利益。
　　合情、合理、合法的主張，既不是“獅子大張口”式的漫天要價(jià)，也不能掉以輕心，遺漏必要的、合理的賠償項(xiàng)目或輕易放棄權(quán)利。相關(guān)文章請(qǐng)參閱筆者寫的《交通事故財(cái)產(chǎn)損失的法理及實(shí)務(wù)剖析》一文?！　?nbsp;

　　                  七、交通事故認(rèn)定書的法律效力　　

    交警部門出具的交通事故認(rèn)定書，應(yīng)當(dāng)具備法律效力，屬于《民事訴訟法》中規(guī)定的“鑒定結(jié)論”，屬于證據(jù)的一種，具有較高的權(quán)威性、科學(xué)性和嚴(yán)肅性。
　　律師提示：
　　如果受害人有充分的理由和證據(jù)懷疑交通事故認(rèn)定書的客觀性時(shí)，有權(quán)利要求上一級(jí)交警部門或人民法院予以變更或者撤銷。
　　在司法實(shí)踐中，交警部門的上一級(jí)主管機(jī)關(guān)，是指各地市級(jí)公安局公安交通管理局，鮮有對(duì)原交通事故認(rèn)定書予以變更或撤銷的。
　　代理人要求法人民院依職權(quán)對(duì)交警部門做出的交通事故認(rèn)定書予以變更或撤銷的，法院一般不予以支持。筆者在從事道路交通事故糾紛案件代理中，僅有天津市寶坻區(qū)人民法院和北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院對(duì)交通事故認(rèn)定書做出過(guò)變更的判例。
　　對(duì)于交通事故認(rèn)定書的法律效力問(wèn)題，請(qǐng)參閱筆者寫的《誰(shuí)來(lái)認(rèn)定交通事故認(rèn)定書？》一文。

　　                    八、“同命同價(jià)”問(wèn)題的探討

　　目前“同命不同價(jià)”現(xiàn)象在我國(guó)各地人民法院普遍存在，不過(guò)值得慶幸的是，我國(guó)某些省份已經(jīng)適時(shí)修改了“同命不同價(jià)”的規(guī)定，讓農(nóng)村戶口的受害人“享受”到了城鎮(zhèn)居民殘疾賠償金、死亡賠償金“待遇”，“終結(jié)”了“同命不同價(jià)”的不合理做法。
　　2006年6月23日，河南省高級(jí)人民法院制定并向全省各地、各級(jí)法院下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)涉及農(nóng)民工權(quán)益案件審理工作、切實(shí)保護(hù)農(nóng)民工合法權(quán)益的意見》?！兑庖姟返谑鍡l明確規(guī)定：“在受害人為農(nóng)民工的醫(yī)療損害、交通肇事及其他損害賠償案件的審理中，凡在城鎮(zhèn)有經(jīng)常居住地，且其主要收入來(lái)源地為城鎮(zhèn)的，有關(guān)損害賠償費(fèi)用根據(jù)當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?！?br />　　河南省高級(jí)人民法院有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)介紹，該法院以正式文件的形式提出農(nóng)民工與城鎮(zhèn)居民在獲得傷害賠償時(shí)“同命同價(jià)”，在中國(guó)尚屬首次。
　　筆者認(rèn)為《人身?yè)p害賠償解釋》第29條的規(guī)定違反了《憲法》賦予公民“在法律面前人人平等”的平等權(quán)利，是造成審判實(shí)踐中“同命不同價(jià)”“罪魁禍?zhǔn)住薄?br />　　筆者認(rèn)為，“同命不同價(jià)”是制造等級(jí)歧視，對(duì)生命價(jià)值的公然褻瀆！是對(duì)農(nóng)村戶籍的受害人生命權(quán)和健康權(quán)的肆意踐踏！是人為的造成城鄉(xiāng)差距、城鄉(xiāng)有別的的惡法！
　　生命對(duì)于每一個(gè)人來(lái)說(shuō)，價(jià)值都是一樣的，人的生命是無(wú)法用金錢衡量的。在同一個(gè)國(guó)家里，人的生命權(quán)、健康權(quán)是生而平等的，他們并無(wú)高低貴賤之分。
　　公民享有的平等權(quán)也應(yīng)體現(xiàn)在殘疾賠償和死亡賠償上，法律不能因戶籍之別剝奪農(nóng)村戶籍的受害人享受平等的權(quán)利。立法機(jī)關(guān)若不盡快修改這一不合適宜的司法解釋，勢(shì)必拉大城鎮(zhèn)居民與農(nóng)村居民的心理鴻溝，拉大城鄉(xiāng)之間的差距。
　　目前，在北京、上海和深圳等地區(qū)已有“同命同價(jià)”的判例，即受害人有證據(jù)證明其離開戶籍所在地一年以上，在北京居住，有固定的工作和穩(wěn)定的收入，在向法院提起訴訟時(shí)，可以要求“享受”城鎮(zhèn)居民的待遇。
　　筆者認(rèn)為，“同命同價(jià)”大勢(shì)所趨、人心所向，隨著我國(guó)法治進(jìn)程的不斷推進(jìn)，立法機(jī)關(guān)或最高法院會(huì)廢止“同命不同價(jià)”這一落伍的、不合適宜的規(guī)定。
　　律師提示：
　　北京、上海和深圳等地區(qū)“同命同價(jià)”的判例還不是慣例，而是例外，同一法院不同法官就有可能做出相反的判決，造成了農(nóng)村戶籍的受害人心理的極大落差！
　　作為代理人，在為農(nóng)村戶籍的受害人提起訴訟時(shí)，要搜集其在當(dāng)?shù)鼐幼〕^(guò)一年、有固定工作和穩(wěn)定收入的證明。
　　如單位出具的收入證明、派出所出具的暫住證明、工資卡、工資條、勞動(dòng)合同、房屋租賃合同、個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證和完稅憑證等證明材料。

                    九、舉證責(zé)任倒置的特殊規(guī)定

　　所謂舉證責(zé)任倒置，指基于法律規(guī)定，將通常情形下本應(yīng)由提出主張的一方當(dāng)事人（一般是原告）就某種事由不負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任，而由他方當(dāng)事人（一般是被告）就某種事實(shí)存在或不存在承擔(dān)舉證責(zé)任，如果該方當(dāng)事人不能就此舉證證明，則推定原告的事實(shí)主張成立的一種舉證責(zé)任分配制度。在一般證據(jù)規(guī)則中，“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”是舉證責(zé)任分配的一般原則，而舉證責(zé)任的倒置則是這一原則的例外。
　　所謂舉證責(zé)任，學(xué)者定義不一，被認(rèn)為是民事訴訟領(lǐng)域最容易引起歧義的術(shù)語(yǔ)之一。英美法學(xué)者把舉證責(zé)任分為提供證據(jù)責(zé)任與說(shuō)服責(zé)任；德、日等大陸法系學(xué)者將舉證責(zé)任分為主觀的舉證責(zé)任（形式的舉證責(zé)任）與客觀的舉證責(zé)任（實(shí)質(zhì)的舉證責(zé)任）。學(xué)者大都認(rèn)為，英美法與大陸法的這種雙重區(qū)分具有相似的意義。前者一般指當(dāng)事人根據(jù)辯論主義原則的要求，在訴訟中提出主張后必須向法院提供證據(jù)的義務(wù)；后者亦稱證明責(zé)任、確認(rèn)責(zé)任，指當(dāng)事人在提供證據(jù)以后，如果沒(méi)有使法官對(duì)要件事實(shí)形成內(nèi)心確信，就要承擔(dān)的敗訴的不利后果。
　　民事訴訟法并沒(méi)有對(duì)舉證責(zé)任倒置問(wèn)題進(jìn)行規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）第７４條規(guī)定：“在訴訟中，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。但在下列侵權(quán)訴訟中，對(duì)原告提出的侵權(quán)事實(shí)，被告否認(rèn)的，由被告負(fù)責(zé)舉證：（１）因產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟；（２）高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟；（３）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟；（４）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟；（５）飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟；（６）有關(guān)法律規(guī)定由被告承擔(dān)舉證責(zé)任的?！?br />　　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（２００１年１２月６日由最高人民法院審判委員會(huì)第１２０１次會(huì)議通過(guò)）第四條規(guī)定：“下列侵權(quán)訴訟,按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：（一）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；（二）高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；（三）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；（四）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對(duì)其無(wú)過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任；（五）飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過(guò)錯(cuò)或者第三人有過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任；（六）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；（七）因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實(shí)施危險(xiǎn)行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；（八）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。有關(guān)法律對(duì)侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定?！?br />　　律師提示：
　　道路交通事故訴訟原則上適用“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的原則，但在個(gè)別情況下，也可以適用“舉證責(zé)任倒置”原則。
　　如受害人行駛或通過(guò)一個(gè)沒(méi)有任何警示標(biāo)志的路口，被路口的石子堆絆倒，摔成殘疾，在這種情況下，就適用這一舉證原則（請(qǐng)參閱筆者寫的《鎮(zhèn)政府要為“馬路殺手”買單》一文）。
　　如受害人在高速路上被疾駛而過(guò)的機(jī)動(dòng)車撞成殘疾，機(jī)動(dòng)車駕駛員除非有證據(jù)證明受害人是故意行為或存在重大過(guò)錯(cuò)，否則承擔(dān)舉證不能的損害賠償責(zé)任。
　　關(guān)于道路交通事故“舉證責(zé)任倒置”問(wèn)題，是近年來(lái)立法界、律師界和司法審判界爭(zhēng)議較大的一個(gè)法律難點(diǎn)、熱點(diǎn)，筆者希望更多的法律人探討、完善這一話題。

　　              十、沒(méi)有收入的受害人可否主張誤工費(fèi)？

　　誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定，誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。
　　律師提示：
　　誤工費(fèi)是針對(duì)有收入的人支付的費(fèi)用，那么對(duì)于沒(méi)有收入的人可否主張誤工費(fèi)？立法界、律師界和法院多持否定的態(tài)度。
　　筆者認(rèn)為，即使受害人沒(méi)有收入，可以主張適時(shí)的誤工費(fèi)，因?yàn)檎`工損失是彌補(bǔ)受害人因?yàn)樵馐艿缆方煌ㄊ鹿识鴾p少的收入，并一定有固定工作的人才有誤工收入。
　　對(duì)于沒(méi)有收入的受害人，如：沒(méi)有固定工作的農(nóng)村居民、流浪乞討人員和在校學(xué)生，因?yàn)榈缆方煌ㄊ鹿手職埖?，筆者認(rèn)為，其誤工費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)爻鞘芯用褡畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)（2009年北京市為410元/月）或職工最低工資標(biāo)準(zhǔn)（2009年北京市為800元/月），由致害人承擔(dān)。

　　      十一、有經(jīng)濟(jì)來(lái)源的被撫養(yǎng)人可否主張被撫養(yǎng)人生活費(fèi)？

　　針對(duì)有經(jīng)濟(jì)來(lái)源的被撫養(yǎng)人（一般是個(gè)體工商戶、技術(shù)工人和離退休人員），他們可否主張被撫養(yǎng)人的生活費(fèi)？立法界、律師界和法院多持否定的態(tài)度。
　　律師提示：
　　受害人因道路交通事故致殘的，本身喪失了一定程度的勞動(dòng)能力，其對(duì)被撫養(yǎng)人承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)是早晚的事情。如果其主張被撫養(yǎng)人生活費(fèi)得不到法律的認(rèn)可和法官的支持，那么若干年后，被撫養(yǎng)人沒(méi)有了經(jīng)濟(jì)來(lái)源，撫養(yǎng)人又喪失了勞動(dòng)能力，可否再次主張被撫養(yǎng)人生活費(fèi)？該向誰(shuí)主張撫養(yǎng)費(fèi)？如果肇事人逃之夭夭或無(wú)力承擔(dān)被撫養(yǎng)人生活費(fèi)，被撫養(yǎng)人錯(cuò)失的權(quán)利誰(shuí)來(lái)“埋單”？誰(shuí)愿“埋單”？
　　筆者認(rèn)為，為了切實(shí)保護(hù)被撫養(yǎng)人的合法權(quán)益，法律不僅要為現(xiàn)在考慮，更要為被撫養(yǎng)人以后的生計(jì)考慮，法院應(yīng)當(dāng)支持被撫養(yǎng)人必要的、合理的生活費(fèi)，不能通過(guò)判決直接剝奪了將被撫養(yǎng)人的生活費(fèi)。

　　            十二、道路交通事故和交通肇事罪的異同

　　《刑法》第一百三十三條規(guī)定：“違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑?！?br />
　　《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定：“交通肇事具有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑或者拘役：（一）死亡一人或者重傷三人以上，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任的；（二）死亡三人以上，負(fù)事故同等責(zé)任的；（三）造成公共財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)直接損失，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，無(wú)能力賠償數(shù)額在三十萬(wàn)元以上的。交通肇事致一人以上重傷，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪處罰：（一）酒后、吸食毒品后駕駛機(jī)動(dòng)車輛；（二）無(wú)駕駛資格駕駛機(jī)動(dòng)車輛的；（三）明知是安全裝置不全或者安全機(jī)件失靈的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的；（四）明知是無(wú)牌證或者已報(bào)廢的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的；（五）嚴(yán)重超載駕駛的；（六）為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場(chǎng)的?！?br />　　律師提示：
　　隨著道路交通事故的增多，交通大隊(duì)忙于勘驗(yàn)事故現(xiàn)場(chǎng)、確定事故責(zé)任或扣車、扣分、吊銷駕駛證，而忽略了機(jī)動(dòng)車駕駛員的交通肇事罪。
　　某些機(jī)動(dòng)車駕駛員憑借其雄厚的“商業(yè)險(xiǎn)”和“三者險(xiǎn)”有恃無(wú)恐，不注意道路交通安全，不采取必要的、合理的安全措施（如減速、鳴笛、避讓等），開“霸王車”、“斗氣車”，致使近年來(lái)道路交通事故發(fā)生率逐年遞增，這一方面與交通大隊(duì)追究機(jī)動(dòng)車駕駛員的交通肇事罪的法律意識(shí)淡薄有關(guān)外，另一方面還與他們重視民事賠償、輕視刑事處罰有關(guān)。
　　筆者認(rèn)為，對(duì)于可能構(gòu)成交通肇事罪的被告人，不僅要追究其民事責(zé)任，還應(yīng)追究其刑事責(zé)任，不能讓肇事人“一撞了之”，也不能由保險(xiǎn)公司“一賠了之”。

            十三、道路交通事故引發(fā)的并發(fā)癥、后遺癥問(wèn)題

　　法律支持的是道路交通事故的實(shí)際發(fā)生額，而對(duì)于因道路交通事故引發(fā)的并發(fā)癥、后遺癥沒(méi)有明確的“說(shuō)法”。
　　筆者認(rèn)為，最高法院應(yīng)當(dāng)修改和完善《人身?yè)p害賠償解釋》，不能“頭疼醫(yī)頭，腳疼醫(yī)腳”。
　　律師提示：
　　受害人在發(fā)生道路交通事故后，應(yīng)當(dāng)積極配合治療，不得擅自放棄治療或違反醫(yī)囑規(guī)定。
　　對(duì)于以后發(fā)生的身體上的不適，應(yīng)當(dāng)盡快到醫(yī)院接受治療，如果病情惡化或可能引發(fā)并發(fā)癥或后遺癥，應(yīng)及時(shí)診斷、及時(shí)治療、及時(shí)鑒定、及時(shí)訴訟，免得因證據(jù)不足或麻痹大意造成不必要的損失。

　　           十四、交通事故和工傷事故賠償可否兼得？

　　道路交通事故人身?yè)p害賠償與工傷事故人身?yè)p害賠償可否兼得（簡(jiǎn)稱交通事故和工傷事故賠償）？立法界、律師界和司法審判界的爭(zhēng)議由來(lái)已久，見仁見智。
　　認(rèn)為不可兼得的一方，依據(jù)原勞動(dòng)部《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》第２８條的規(guī)定：“由于交通事故引起的工傷，交通事故賠償已給付了醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾用具費(fèi)、誤工工資的，企業(yè)或者工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不再支付相應(yīng)待遇；已給付死亡補(bǔ)償費(fèi)或者殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)的，工傷保險(xiǎn)的一次性工亡補(bǔ)助金或者一次性傷殘補(bǔ)償金不再支付（但死亡補(bǔ)償費(fèi)或者殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)低于工傷保險(xiǎn)的一次性工亡補(bǔ)助金或者一次性傷殘補(bǔ)償金的，由企業(yè)或者工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)補(bǔ)足差額部分）?！　?br />　　認(rèn)為可以兼得的一方，依據(jù)的是2004年1月1日起施行的《工傷保險(xiǎn)條例》，該條例對(duì)交通事故與工傷事故賠償可否兼得沒(méi)做相應(yīng)規(guī)定，可以視為可以兼得。2003年12月26日公布、2004年5月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第12條規(guī)定：“勞動(dòng)者因工傷事故受到人身?yè)p害，按《工傷保險(xiǎn)條例》處理；因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身?yè)p害的，勞動(dòng)者可請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任?！?br />　　律師提示：
　　《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第（六）項(xiàng)規(guī)定：“職工‘在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的’，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷”：《工傷保險(xiǎn)條例》自2004年1月1日施行，于1996年實(shí)施的《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》同時(shí)廢止。
　　筆者認(rèn)為，交通事故損害賠償關(guān)系與工傷保險(xiǎn)關(guān)系與是兩個(gè)不同的法律關(guān)系，因此受害人有權(quán)利適用不同的法律、法規(guī)主張自己的權(quán)利。
　　受害人有權(quán)利依據(jù)《道路交通安全法》和《道路交通事故處理辦法》的規(guī)定獲得交通事故賠償；《工傷保險(xiǎn)條例》對(duì)“取得了交通事故賠償，就不再支付相應(yīng)工傷待遇”因沒(méi)有明確規(guī)定，受害人可以通過(guò)申請(qǐng)工傷認(rèn)定和勞動(dòng)能力鑒定，享受《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇。
　　由于各地法院和勞動(dòng)部門認(rèn)識(shí)不一，造成了適用法律、法規(guī)上的偏差。作為代理人，應(yīng)當(dāng)充分的闡明事實(shí)、理由和法律依據(jù)，最大限度的維護(hù)受害人的合法權(quán)益，不能輕易放棄受害人的工傷保險(xiǎn)待遇。

　　          十五、交通事故責(zé)任認(rèn)定和賠償比例是否劃等號(hào)？

　　交通大隊(duì)做出交通事故認(rèn)定書，認(rèn)定的機(jī)動(dòng)車駕駛員、非機(jī)動(dòng)車駕駛員和行人之間應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的道路交通事故責(zé)任（如無(wú)責(zé)任、部分責(zé)任、同等責(zé)任、大部分責(zé)任和全部責(zé)任）。
　　道路交通事故當(dāng)事人據(jù)此予以調(diào)解或訴訟，那么交通事故責(zé)任認(rèn)定和賠償比例是否劃等號(hào)？立法界、律師界和司法審判界人士從尊重交通事故認(rèn)定書的科學(xué)性、公正性和權(quán)威性的角度考慮，大多認(rèn)為應(yīng)當(dāng)劃等號(hào)，但是，筆者認(rèn)為，不能一概而論，要具體問(wèn)題具體分析。
　　在《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》生效前，如果機(jī)動(dòng)車一方無(wú)責(zé)任，根據(jù)《道路交通安全法》的規(guī)定，由機(jī)動(dòng)車一方從人道主義出發(fā)承擔(dān)20%的賠償責(zé)任，最后由機(jī)動(dòng)車承保的保險(xiǎn)公司買單（即“有責(zé)賠付”）。
　　但是，在《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》生效后，即使機(jī)動(dòng)車一方無(wú)責(zé)任，受害人一方的損失在機(jī)動(dòng)車參加的機(jī)動(dòng)車強(qiáng)制三者險(xiǎn)（有5萬(wàn)、10萬(wàn)、30萬(wàn)和50萬(wàn)的）范圍內(nèi)，由保險(xiǎn)公司理賠（即“無(wú)責(zé)賠付”），請(qǐng)參閱筆者寫的《“無(wú)責(zé)賠付”何以對(duì)抗“有責(zé)賠付”？》一文。
　　交通事故認(rèn)定書作為當(dāng)事人調(diào)解或訴訟的重要證據(jù)之一，交通大隊(duì)在主持調(diào)解時(shí)根據(jù)認(rèn)定雙方的責(zé)任大小，要求有責(zé)任方承擔(dān)無(wú)責(zé)任方（或大部分責(zé)任方承擔(dān)部分責(zé)任方）的損失。
　　當(dāng)事人不愿調(diào)解或調(diào)解不成，有權(quán)利到有管轄權(quán)的法院提起訴訟。原則上，法院首先在機(jī)動(dòng)車強(qiáng)制三者險(xiǎn)內(nèi)判決作為第三人的保險(xiǎn)公司承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，超出三者險(xiǎn)部分的部分，法官依據(jù)交通事故認(rèn)定書劃分的責(zé)任，由責(zé)任方根據(jù)責(zé)任大小（如30％、50%或70%）判決承擔(dān)無(wú)責(zé)任方（或部分責(zé)任方或同等責(zé)任方）的損失。
　　律師提示：
　　那么，交通事故責(zé)任認(rèn)定和賠償比例是否劃等號(hào)？筆者認(rèn)為，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)但不能絕對(duì)依據(jù)交通事故認(rèn)定書認(rèn)定的責(zé)任比例判決責(zé)任方承擔(dān)同等比例的賠償，應(yīng)不同案例區(qū)別對(duì)待，不能搞“一刀切”。
　　如果交通事故認(rèn)定書認(rèn)定的責(zé)任比例確實(shí)不合理、不公正，法院有權(quán)利在維持原交通事故認(rèn)定書的前提下，根據(jù)自由裁量權(quán)，適當(dāng)判決責(zé)任方在原有責(zé)任基礎(chǔ)上增加承擔(dān)賠償責(zé)任的比例（如認(rèn)定部分責(zé)任的，可以判決承擔(dān)50%的責(zé)任；認(rèn)定同等責(zé)任的，可以判決承擔(dān)70%的責(zé)任），這樣判決，既是充分行使自由裁量權(quán)、“否定”原交通事故認(rèn)定書，又是對(duì)受害人的生命權(quán)、健康權(quán)的一種法律關(guān)懷和被撫養(yǎng)人生活費(fèi)的一種制度保障。

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