涉及家庭暴力婚姻案件審理指南（五）

發(fā)布日期：2009-07-13 作者：李英俊律師

涉及家庭暴力婚姻案件審理指南（五）

最高人民法院中國(guó)應(yīng)用法學(xué)研究所
（2008年）
第六章 子女撫養(yǎng)和探視

第六十三條 加害方不宜直接撫養(yǎng)子女
考慮到家庭暴力行為的習(xí)得性特點(diǎn)，在人民法院認(rèn)定家庭暴力存在的案件中，如果雙方對(duì)由誰(shuí)直接撫養(yǎng)子女不能達(dá)成一致意見，未成年子女原則上應(yīng)由受害人直接撫養(yǎng)。但受害人自身沒(méi)有基本的生活來(lái)源保障，或者患有不適合直接撫養(yǎng)子女的疾病的除外。
不能直接認(rèn)定家庭暴力，但根據(jù)間接證據(jù)，結(jié)合雙方在法庭上的表現(xiàn)、評(píng)估報(bào)告或?qū)＜乙庖?，法官通過(guò)自由心證，斷定存在家庭暴力的可能性非常大的，一般情況下，可以判決由受害方直接撫養(yǎng)子女。
有證據(jù)證明一方不僅實(shí)施家庭暴力，而且還伴有賭博、酗酒、吸毒惡習(xí)的，不宜直接撫養(yǎng)子女。
第六十四條 綜合判斷受害人的工作和生活能力
受害人很可能處于心理創(chuàng)傷后的應(yīng)激狀態(tài)，這可能在表面上使受害人直接撫養(yǎng)未成年子女看起來(lái)不如加害人理想，但是隨著家庭暴力的停止，或者經(jīng)過(guò)心理治療，這種應(yīng)激狀態(tài)會(huì)逐漸消失。
人民法院需要綜合考慮受害人在工作上的表現(xiàn)和能力，以及直接撫養(yǎng)子女的潛在能力，或者受害人婚前或者受暴前的工作和生活能力，做出最有利于未成年子女的判決。
第六十五條 征求未成年子女的意見
人民法院在判決由哪一方直接撫養(yǎng)未成年子女前，應(yīng)當(dāng)依法征求未成年子女的意見。但是，有下列情形之一的，未成年子女的意見只能作為參考因素：
1．未成年人屬于限制行為能力的人，其認(rèn)知水平的發(fā)展還不成熟，不能正確判斷什么對(duì)自己最有利；
2．未成年子女害怕、怨恨但同時(shí)又依戀加害人。暴力家庭中的未成年子女可能在害怕、怨恨加害人對(duì)家庭成員施暴的同時(shí)，又需要加害人的關(guān)愛(ài)，因此存在較強(qiáng)的感情依戀。這種依戀之所以產(chǎn)生，是因?yàn)槭芎θ说娜松戆踩Q于施暴人的好惡。不違背施暴人的意愿，符合其最大利益。這種狀況被心理學(xué)家稱為“斯得哥爾摩綜合征”，或者“心理創(chuàng)傷導(dǎo)致的感情紐帶"。
3．強(qiáng)者(權(quán)威)崇拜。人類對(duì)強(qiáng)者或權(quán)威的崇拜，使尚不能明辨是非的未成年人可能對(duì)家庭中的強(qiáng)者(施暴人)懷有崇拜的心理，誤認(rèn)為自己與受害人一起生活沒(méi)有安全感，因而選擇與加害人一起生活。
法官應(yīng)當(dāng)在綜合考慮其他因素的基礎(chǔ)上，做出真正最有利于未成年子女的判決。
第六十六條 未成年人權(quán)利優(yōu)于家長(zhǎng)的探視權(quán)
在未成年子女不受家庭暴力影響的權(quán)利與加害人探視未成年子女的權(quán)利相沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮未成年人的權(quán)利。
加害人有下列情形之一，受害人提出申請(qǐng)的，人民法院可以裁定中止加害人的子女探視權(quán)；
1．在未成年子女面前詆毀、恐嚇或毆打承擔(dān)直接撫養(yǎng)義務(wù)的受害人的：
2．利用探視權(quán)繼續(xù)控制受害人的；
3．利用探視權(quán)對(duì)受害人進(jìn)行跟蹤、騷擾、威脅的；
4．利用探視權(quán)繼續(xù)對(duì)受害人和／或未成年子女施暴的；
5．法院認(rèn)為有必要的其他情形。
第六十七條 探視權(quán)的恢復(fù)
加害人有下列情形之一的，法院可以考慮恢復(fù)其探視權(quán)
l、完成加害人心理矯治，并且有心理機(jī)構(gòu)蓋章、治療師簽名的其已經(jīng)能夠控制暴力沖動(dòng)的證明；
2、法院認(rèn)為有必要的其他情形。
第六十八條 有關(guān)探視的具體規(guī)定
離婚并不一定能夠阻止家庭暴力。暴力和暴力威脅可能隨著離婚訴訟而進(jìn)一步加劇。為了避免未成年子女成為加害人繼續(xù)控制受害人的工具，最大限度保護(hù)未成年子女的利益，判決或者調(diào)解離婚的，人民法院可以在判決或者調(diào)解書中明確規(guī)定探視的方式、探視的具體時(shí)間和具體地點(diǎn)，以及交接辦法。例如：
1．時(shí)間：每月兩次，探視時(shí)間一般為9：00—17：00。
2．地點(diǎn)：雙方都信任、也有能力保障受害人和未成年子女人身安全的個(gè)人第三方、特定機(jī)構(gòu)等。
特定機(jī)構(gòu)包括庇護(hù)所、社會(huì)機(jī)構(gòu)，包括營(yíng)利和非營(yíng)利機(jī)構(gòu)等。
3．接送方式：直接撫養(yǎng)的一方按約定提前20分鐘把孩子送到指定地點(diǎn)，探視方20分鐘后到達(dá)指定地點(diǎn)接走孩子。探視時(shí)間結(jié)束后，探視方按時(shí)把孩子送回到指定地點(diǎn)離開。直接撫養(yǎng)方在隨后的20分鐘內(nèi)接回孩子。如果探視方有急事，要求臨時(shí)變更探視時(shí)間，一般情況下，應(yīng)當(dāng)提前24小時(shí)通知第三方。第三方應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知直接撫養(yǎng)孩子方，確定變更時(shí)間。
第六十九條 違反探視規(guī)定的處置
1．探視方在探視日超過(guò)規(guī)定時(shí)間30分鐘未接孩子，事先又未通知第三方的，視為放棄該次探視。
2．探視方不得在探視時(shí)間之前的12小時(shí)之內(nèi)和探視期間飲酒，否則視為放棄該次和(或)下次探視。
3．遲到?jīng)]有超過(guò)30分鐘的，第三方或社會(huì)機(jī)構(gòu)可以向探視方收取孩子的監(jiān)管費(fèi)。收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由雙方協(xié)商。
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