廣東省佛山市中級人民法院
民事判決書
(2003)佛中法民一終字第X號
上訴人(原審原告)楊某某，男，苗族，X年X月X日出生，戶籍所在地：湖南省瀘溪縣X鄉(xiāng)X組。
委托代理人符某某，男，苗族，X年X月X日出生，現(xiàn)住（略）。
被上訴人(原審被告)龐某，男，漢族，X年X月X日出生，戶籍所在地：廣東省佛山市禪城區(qū)張槎東鄱管理區(qū)X村。
委托代理人李小平，廣東古今來律師事務所律師。
上訴人楊某某因人身損害賠償糾紛一案，不服廣東省佛山市石灣區(qū)人民法院(2002)佛石法民一初字第X號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2003年4月28日詢問了上訴人楊某某的委托代理人符某某和被上訴人龐某的委托代理人李小平。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定：被告龐某開辦華立塑料五金機械廠(以下簡稱華立機械廠)，該廠未在工商行政部門登記，未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。原告楊某某受雇于被告在華立機械廠從事沖床工作。2002年7月3日下午四時左右，原告在工作中被沖床壓傷。事故發(fā)生后，原告被立即送往佛山市中醫(yī)院住院治療，后又到南海市小塘醫(yī)院住院治療至2002年8月9日傷愈出院。期間被告承擔了原告的全部醫(yī)療費用。原告出院后一直住在華立廠的宿舍。被告也未辭退原告，也未發(fā)放生活費和工資。后雙方因補償問題未能達成一致意見，原告向佛山市石灣區(qū)X鎮(zhèn)勞動管理所投訴，因華立機械廠未經(jīng)工商注冊，該所告知原告糾紛無法通過工傷確認和勞動仲裁，原告隨即向法院起訴。訴訟期間，經(jīng)佛山市檢察院法醫(yī)鑒定，原告所受傷為七級。事故發(fā)生前，原告的月收入為600元。被告確認在事故發(fā)生后至今未辭退原告。
原審判決認為：依據(jù)《中華人民共和國勞動法》和《廣東省社會工傷保險條例》的規(guī)定，可以適用上述法律規(guī)定的經(jīng)濟組織應當為領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)濟組織。被告開辦的華立機械廠未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，故不能適用上述法律，被告的抗辯理由成立。由于本案華立機械廠未注冊，故原告所受傷不屬于工傷。原告受雇于被告，在完成雇傭人交辦的工作中使自己遭受損害，故本院認為本案應為雇員受害賠償糾紛，對此，雇傭人(被告)應對雇員承擔賠償責任，有關(guān)賠償項目及標準參照道路交通事故的有關(guān)規(guī)定處理。原告雖然在訴訟中變更了訴訟理由，但未相應的變更訴訟請求，故原告請求賠償?shù)囊淮涡詺埣惭a償金、工傷辭退費缺乏依據(jù)，本院不予支持。原告自2002年7月3日受傷住院，至8月9日出院，共住院38天，故被告應賠償?shù)淖≡夯锸迟M為1140元，現(xiàn)原告請求1080元，是其對自己民事權(quán)利的行使，本院予以準許。原告請求被告支付工資4165元，本院認為該請求與本案的損害賠償不屬于同一法律關(guān)系，但考慮本案被告至今未辭退原告的實際，對原告的該項請求予以支持。被告未能舉證證明在事故發(fā)生后已支付了工資，故應承擔舉證不能的責任，應當支付原告的生活費，標準參照原告受傷前的收入，即每月600元。從2002年7月3日受傷至2002年11月6日原告起訴，共計4個月，被告應支付的工資為2400元。對超出部分不予支持。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百二十八條，《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條，《中華人民共和國勞動法》第二條，《廣東省社會工傷保險條例》第二條及其他法律規(guī)定，判決：一、被告龐某應于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告楊某某住院伙食費1080元。二、被告龐某應于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告楊某某2002年7月至11月的工資2400元。三、駁回原告楊某某的其他訴訟請求。本案訴訟費100元，由被告負擔。
宣判后，楊某某不服，向本院提起上訴稱：一、原審判決適用法律錯誤。上訴人是被上訴人的工人。原審法院在一審中認定，上訴人的身體損害是因工造成，但在適用法律時卻并不參照與案件事實上最相類似的《廣東省社會工傷保險條例》予以判決，轉(zhuǎn)而參照與案件事實相差甚遠的道路交通事故的有關(guān)規(guī)定，并以該規(guī)定中沒有有關(guān)一次性殘疾補償金、工傷辭退費為依據(jù)，駁回上訴人的訴訟請求。這是典型的適用法律錯誤。上訴人認為，上訴人與被上訴人之間的勞動關(guān)系既然存在，就理應受勞動法的調(diào)整，因為勞動法規(guī)屬強制性規(guī)范，雇傭關(guān)系本質(zhì)上是勞動關(guān)系，雇傭合同必須遵循勞動法的有關(guān)規(guī)定。保護合法權(quán)益，懲戒非法行為乃法的本質(zhì)所在。本案中被上訴人違反法律，無證經(jīng)營，本身就是一種違法行為，對該違法行為的譴責是人民法院應有責任。二、原審法院程序違法?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條規(guī)定：訴訟過程中，當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致的，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求。這也就是說，若上訴人主張是工傷損害而法院認為不屬工傷損害關(guān)系，法院也應先告知當事人可以變更訴訟請求，然而一審法院在審理中并未履行法定的告知義務，這是嚴重違反法定程序的行為。根據(jù)上述事實和有關(guān)法律，請求二審法院：一、依法撤銷原審判決，予以改判。二、判決被上訴人給付損害賠償金（略）元。其中包括住院治療伙食補助費1080元，工傷醫(yī)療開始至被作出勞動能力鑒定前工資4165元，一次性殘疾補償金及工傷辭退費（略）元。三、本案一、二審訴訟費由被上訴人負擔。
被上訴人答辯稱：本案應是雇員損害賠償糾紛案件，但上訴人以工傷損害賠償為由提起訴訟，所以其請求依照勞動法的規(guī)定支付工傷損害賠償?shù)恼埱蟛荒艿玫街С?。對于上訴人所受到的損害，上訴人在操作過程中存在重大過失，應當由其承擔相應的責任。
上訴人及被上訴人在上訴期間均未提交新的證據(jù)。
上訴后，經(jīng)審查，上訴人對原審確認的事實無異議，本院予以確認。
上訴后，查明：2002年7月3日，上訴人離開了華立塑料廠，2002年11月21日，佛山市人民檢察院法醫(yī)門診對上訴人楊某某作出了傷殘程度為七級的評殘結(jié)論。
本院認為：被上訴人龐某開辦的華立塑料五金機械廠，未進行工商登記，不屬于合法的個體經(jīng)濟組織，其與上訴人之間形成的是私人的雇傭關(guān)系。雖然上訴人楊某某的受傷不屬于勞動法意義上的因工受傷，但上訴人與被上訴人之間確實存在私人雇傭關(guān)系，存在提供勞務、支付報酬等一般勞動關(guān)系所具有的內(nèi)容，本案的情況與工傷賠償案件相類似。在現(xiàn)有法律、法規(guī)對此類情況未作具體規(guī)范的情況下，根據(jù)合同法關(guān)于法律沒有明文規(guī)定的合同，可以參考其他法律最相類似的規(guī)定的原理，本案應參照最相類似的《中華人民共和國勞動法》中有關(guān)工傷損害賠償?shù)脑瓌t、項目及標準，以及工傷損害賠償案件的有關(guān)規(guī)定進行處理，計算賠償費用。即被上訴人龐某應賠償上訴人楊某某一次性殘疾補償金（略）元(2001年度佛山市企業(yè)職工月平均工資1154元×12個月)、一次性工傷辭退費（略）元(1154元×25個月)，受傷期間4個月的工資2400元(600元/月×4個月)。上訴人請求支付工資4165元，缺乏依據(jù)，本院不予支持。上訴人住院治療38天，其住院伙食補助費應為1140元(38天×30元/天)，現(xiàn)原告請求按1080元計付，放棄部分權(quán)利，應予準許。原審認定事實清楚，但適用法律不當，應予糾正。
據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)、(二)項、判決如下：
一、維持廣東省佛山市石灣區(qū)人民法院(2002)佛石法民一初字第X號民事判決第一、二項及訴訟費用的負擔部分，撤銷第三項。
二、被上訴人龐某應于本判決生效之日起十日內(nèi)支付上訴人楊某某一次性殘疾補償金（略）元。
三、被上訴人龐某應于本判決生效之日起十日內(nèi)支付上訴人楊某某一次性工傷辭退費（略）元。
二審案件受理費100元，由被上訴人龐某負擔。
本判決為終審判決。
審判長黃學軍
代理審判員奉慕明
代理審判員羅睿
二○○三年六月十三日
書記員王志恒
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