原公訴機(jī)關(guān)河南省鄭州市中原區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）黃某乙，男，X年X月X日出生于（略），漢族，大專文化，中華建筑報(bào)駐河南記者站工作人員，捕前?。裕☉艏诘兀裕?。因涉嫌犯詐騙罪于2008年10月25日被鄭州市公安局中原分局刑事拘留，2008年10月30日被鄭州市公安局中原分局取保候?qū)彛?009年3月16日被刑事拘留，2009年3月27日被監(jiān)視居住，2009年5月14日被逮捕。現(xiàn)羈押于鄭州市第二看守所。
辯護(hù)人燕某某，河南坦言律師事務(wù)所律師。
鄭州市中原區(qū)人民法院審理鄭州市中原區(qū)人民檢察院指控原審被告人黃某乙犯詐騙罪一案，于2009年9月24日作出（2009）中刑初字第X號(hào)刑事判決。原審被告人黃某乙不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2010年1月28日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理，鄭州市人民檢察院指派檢察員王某力出庭履行職務(wù)，原審被告人黃某乙及其辯護(hù)人燕某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：2006年初，原審被告人黃某乙以能給趙某某調(diào)換工作為由，于2006年上半年分兩次共騙取趙某某現(xiàn)金50,000元。2008年5月29日，趙某某報(bào)案，同年10月25日黃某乙被抓獲，同年10月28日黃某乙退還趙某某50,000元。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)，有被告人黃某乙的供述，被害人趙某某的報(bào)案及陳述，證人尹某某、王某某、尹某某、趙某某等人的證言，河南電視臺(tái)安全保障部保衛(wèi)科、法制頻道、民生頻道、公共頻道出具的證明，黃某乙出具給趙某某的40,000元欠條及趙某某收到黃某乙退還50,000元的收條，黃某乙對(duì)尹某某、趙某某、尹某某的辨認(rèn)筆錄，到案經(jīng)過(guò)及情況說(shuō)明，被告人身份戶籍證明等。
原審法院根據(jù)上述事實(shí)和證據(jù)，以詐騙罪判處原審被告人趙某某有期徒刑三年零六個(gè)月，并處罰金20,000元。
原審被告人黃某乙上訴稱：其系初犯、偶犯，請(qǐng)求從輕處罰。其辯護(hù)人提出：被告人黃某乙主觀上沒(méi)有非法占有被害人50,000元財(cái)物的故意，應(yīng)以10,000元作為對(duì)黃某乙詐騙罪的量刑依據(jù)，黃某乙歸案后積極退贓，取得了被害人的諒解，建議判處緩刑。
經(jīng)二審開(kāi)庭審理，查明的事實(shí)和證據(jù)與一審相同，且經(jīng)一、二審開(kāi)庭舉證、質(zhì)證，查明收集程序合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于上訴人黃某乙及其辯護(hù)人提出的上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，被告人黃某乙與被害人趙某某商定，如果轉(zhuǎn)正的事情辦成，黃某乙無(wú)需退還收取的50,000元；如果辦不成，黃某乙可以支配其中的10,000元用于辦事所需的請(qǐng)客送禮，對(duì)其余40,000元需要退還。黃某乙表示同意，并在收取第二筆即30,000元款項(xiàng)的當(dāng)時(shí)給趙某某出具了一份40,000元的欠條。該40,000元，如果事情辦理不成，黃某乙無(wú)法實(shí)現(xiàn)非法占有，趙某某有實(shí)現(xiàn)債權(quán)的法律救濟(jì)途徑，黃某乙亦有能力予以退賠。但綜合全案證據(jù)看，黃某乙明知自己沒(méi)有能力辦理趙某某轉(zhuǎn)正的事情，仍虛構(gòu)記者身份，謊稱有重要關(guān)系，夸大辦事能力，先后兩次向趙某某索要錢款，有詐騙的犯意和行為。但其歸案后退還全部贓款，取得了被害人的諒解，羈押期間對(duì)其行為有悔罪表現(xiàn)。根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)，可以對(duì)其適用緩刑。對(duì)其辯護(hù)人所提應(yīng)認(rèn)定犯罪數(shù)額10,000元的意見(jiàn)不予采納，對(duì)上訴人訴請(qǐng)從輕處罰的上訴理由及辯護(hù)人建議判處緩刑的辯護(hù)意見(jiàn)予以采納。
本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）黃某乙以非法占有為目的，采取虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法，騙取他人財(cái)物，其行為已構(gòu)成詐騙罪，且系數(shù)額巨大，依法應(yīng)予懲處。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法，但量刑不當(dāng)。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第（二）項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條、第七十二條、第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決如下：
一、維持河南省鄭州市中原區(qū)人民法院（2009）中刑初字第X號(hào)刑事判決中對(duì)上訴人（原審被告人）黃某乙的定罪部分，撤銷量刑部分；
二、上訴人（原審被告人）黃某乙犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣5000元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納。）
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng)蔡某超
審判員宋應(yīng)紅
代理審判員何軍
二0一0年五月十三日
書(shū)記員李云華
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