上訴人（原審被告）：方城縣富潤礦業(yè)有限公司。住所地：方城縣X鄉(xiāng)。
法定代表人：吳某，該公司董事長。
委托代理人：王超峰，河南天基律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：河南仁地和礦業(yè)發(fā)展有限公司。住所地：鄭州市X路X號X號樓X房。
法定代表人：楊某乙，該公司董事長。
委托代理人：張富祿，河南宛平律師事務(wù)所律師。
上訴人方城縣富潤礦業(yè)有限公司（以下簡稱富潤公司）與被上訴人河南仁地和礦業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱仁地和公司）買賣合同違約金糾紛一案，仁地和公司于2010年5月10日向河南省南陽市中級人民法院（以下簡稱原審法院）提起訴訟，請求判令富潤公司支付違約金500萬元并承擔(dān)本案的訴訟費用。原審法院經(jīng)審理于2010年10月25日作出（2010）南民商初字第X號民事判決。富潤公司不服，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2011年2月23日公開開庭進(jìn)行了審理。富潤公司法定代表人吳某及其委托代理人王超峰，仁地和公司的委托代理人張富祿到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院經(jīng)審理查明：2009年6月20日，仁地和公司與富潤公司簽訂了一份合同書，由仁地和公司按照富潤公司的要求投資建螢石浮選某，對富潤公司開采的螢石礦進(jìn)行精選某工。合同主要約定：富潤公司向仁地和公司供應(yīng)螢礦石，供仁地和公司精選某用，每天供應(yīng)量不少于500噸，雙方按照礦石的品位含量另計價，每個百分點收30%-60%；富潤公司如不能依約供應(yīng)，應(yīng)當(dāng)提前通知仁地和公司，或者采取其他措施保證仁地和公司的需求。富潤公司轉(zhuǎn)讓螢石礦，必須提前三個月通知仁地和公司，同等條件下仁地和公司有優(yōu)先受讓權(quán)。雙方對違約責(zé)任約定：任何一方違約，應(yīng)當(dāng)賠償對方人民幣500萬元；合同簽訂后，仁地和公司必須向富潤公司預(yù)付定金10萬元作為其投資生產(chǎn)保證金。合同簽訂后，仁地和公司租用土地，購買設(shè)備，投資籌建了浮選某。其投資具體有：1、鋼材19.38萬元；2、占地及房屋補償款120萬元；3.日產(chǎn)500噸螢石礦設(shè)備480萬元；4、自卸車3臺31.2萬元；5、附屬設(shè)備55萬元；以上共計705.58萬元。2010年4月24日，仁地和公司通過鎮(zhèn)平縣公證處向富潤公司送達(dá)了供貨通知和10萬元的存單作為富潤公司投資生產(chǎn)保證金，通知內(nèi)容：我公司已按貴公司要求，建好螢石浮選某，請你公司在2010年4月25日按合同要求供應(yīng)礦石。富潤公司工作人員接到通知后，表示轉(zhuǎn)交公司負(fù)責(zé)人，但拒收10萬元存單。2010年5月10日，因富潤公司接通知后未供貨也未明確回復(fù)，仁地和公司提起訴訟。審理中，富潤公司經(jīng)釋明請求對違約金按約定數(shù)額500萬元的5%即25萬元進(jìn)行調(diào)整，但未提供證據(jù)。
另查明，富潤公司的采礦許可證有效期為2007年1月8日至2010年1月7日，富潤公司在原審中未提供延期審批手續(xù)。在運費允許的范圍內(nèi)，仁地和公司的浮選某只有富潤公司生產(chǎn)的礦石可供使用。
原審認(rèn)為，違約金是合同當(dāng)事人雙方約定的，一方違約時向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。違約金的數(shù)額一般與違約造成的損失相當(dāng)。違約金的數(shù)額由合同當(dāng)事人約定，在違約金過分高于違約造成的損失或極具懲罰性時，當(dāng)事人可以通過反訴或抗辯的方式請求予以適當(dāng)減少，但應(yīng)提供證據(jù)。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般可以認(rèn)定為過分高于造成的損失。人民法院未經(jīng)當(dāng)事人請求不對違約金的數(shù)額進(jìn)行調(diào)整，但對于明顯過高的違約金應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人進(jìn)行釋明。按照合同法的有關(guān)規(guī)定，遲延履行違約金為懲罰性違約金，違約方除支付違約金外還應(yīng)繼續(xù)履行合同，除此以外的其他違約金則屬代替原債務(wù)履行的違約金，即違約方因不履行合同支付違約金后，債權(quán)方無權(quán)再要求其繼續(xù)履行合同。仁地和公司與富潤公司簽訂的合同是雙方真實意思的表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，為有效合同。該合同違約金的數(shù)額是雙方根據(jù)各自的投資規(guī)模、生產(chǎn)經(jīng)營期限、預(yù)期收入等因素確定的，由于仁地和公司主要是應(yīng)富潤公司的要求建廠，投資額在500萬元以上，屬中、長期生產(chǎn)經(jīng)營項目。當(dāng)?shù)刂挥懈粷櫣旧a(chǎn)的礦石可供使用，富潤公司不予供貨將造成仁地和公司投資籌建的浮選某失去應(yīng)有的生產(chǎn)功能，損失不低于雙方約定的500萬元的違約金數(shù)額；且仁地和公司請求富潤公司支付違約金后，不能再要求富潤公司履行供礦石的義務(wù)；在審理中，富潤公司經(jīng)釋明雖請求對違約金的數(shù)額進(jìn)行調(diào)整，但未提供證據(jù)，因此，對當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額予以確認(rèn)，不再進(jìn)行調(diào)整。2010年4月24日，仁地和公司向富潤公司送達(dá)了供貨通知并以存單形式支付定金，但富潤公司在收到通知后未予供貨，沒有以口頭、書面或其他形式提出不能供貨的理由，已構(gòu)成違約，現(xiàn)仁地和公司請求富潤公司按合同約定支付500萬元違約金，理由正當(dāng)，予以支持，富潤公司稱仁地和公司不具備開工條件等，不屬于其不予供貨的正當(dāng)理由，不予采信。原審判決：本判決生效后10日內(nèi)，由富潤公司向仁地和公司支付違約金500萬元。逾期按中國人民銀行規(guī)定的同期逾期貸款利率支付利息至全部款項付清之日止。案件受理費x元，保全費5000元，共計x元，由富潤公司承擔(dān)。
富潤公司上訴稱：一、原審認(rèn)定富潤公司違約沒有依據(jù)。1、按照雙方合同的約定，富潤公司履行供貨義務(wù)是有條件的，一是雙方簽訂合同后，仁地和公司必須向富潤公司預(yù)付定金10萬元作為富潤公司投資生產(chǎn)保證金。但仁地和公司一直沒有按約交付10萬元保證金，直到2010年4月24日，才通過公證的方式向富潤公司送達(dá)供貨通知和一份10萬元存單作為預(yù)付的定金。存單僅是儲戶的權(quán)利憑證，并不能作為經(jīng)濟往來中的支付手段，且該存單為記名存單，憑密支取，權(quán)利人為李光萬而不是仁地和公司，送達(dá)時也未說明系李光萬代仁地和公司支付，故不能認(rèn)定仁地和公司已按約履行了合同義務(wù)。原審認(rèn)定其已支付了定金是對客觀事實的彎曲；二是仁地和公司依法建成浮選某?，F(xiàn)仁地和公司違反合同約定，其所建的浮選某沒有獲得有關(guān)部門的審批，是一違法工程，富潤公司有權(quán)拒絕履行合同義務(wù)。2、仁地和公司要求供貨時，雙方簽訂合同已10個月之久，富潤公司的采礦許可證已到期，礦山處于停產(chǎn)狀態(tài)，仁地和公司在事前沒有與富潤公司進(jìn)行溝通和協(xié)商的情況下，于2010年4月24日向富潤公司送達(dá)供貨通知，要求富潤公司25日即開始供貨，其目的不是為了依照誠實信用的原則履行合同，而是惡意取證。因雙方未在合同中約定供貨時間，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十二條第一款第（四）項的規(guī)定：“履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間?！弊鳛橐粋€處于停產(chǎn)狀態(tài)的礦山，每日供貨500噸礦石，需要一定的準(zhǔn)備時間，組織人力進(jìn)行開采、運輸?shù)龋曳匠强h人民政府也于2010年4月26日下文要求礦山進(jìn)行停產(chǎn)整治，無法供貨，但仁地和公司自2010年4月24日發(fā)出供貨通知要求25日供貨到2010年5月5日出具訴狀，沒有給予富潤公司必要的準(zhǔn)備時間，也沒有考慮當(dāng)時礦山進(jìn)行整治的情況，原審即認(rèn)定富潤公司違約于法無據(jù)。二、原審認(rèn)定仁地和公司的損失不低于500萬元并判令富潤公司支付500萬元的違約金顯失公平。1、仁地和公司主張的損失，僅是其建廠的投資，投資和損失是不能劃等號的，浮選某剛建成，現(xiàn)仍客觀存在，原審將其建廠投資作為全部損失認(rèn)定有悖常理。仁地和公司主張的500萬元損失與富潤公司沒有供貨亦不存在必然的因果關(guān)系，自仁地和公司要求2010年4月25日供貨至其5月5日出具訴狀的10天時間內(nèi)，如富潤公司供貨就不存在損失，如不供貨就產(chǎn)生了500萬元的損失，于情于理于法均無法講通。且在一審期間，富潤公司多次要求繼續(xù)履行合同，而仁地和公司只要求違約金而不同意繼續(xù)履約，可見其要求供貨的目的就是為了獲取違約金而不是履行合同；2、在雙方簽訂合同之前的2009年5月，仁地和公司就因修建浮選某向信用社申請貸款，目的就是為其自有礦山的礦石進(jìn)行選某，其與富潤公司簽訂合同，是為了保障其浮選某有足夠的礦石可供精選，且仁地和公司所建浮選某周邊，有多家礦山可供礦石，原審認(rèn)定僅有富潤公司的礦石可供選某并據(jù)此判令富潤公司承擔(dān)替代原債務(wù)履行的違約金證據(jù)不足。在合同不能履行、拒絕履行、不完全履行又不能繼續(xù)履行時，才適用替代原債務(wù)履行的違約金。原審認(rèn)定的富潤公司“收到通知后未予供貨，沒有以口頭、書面或以其他形式提出不能供貨的理由”屬遲延履行，現(xiàn)富潤公司具備履約條件，雙方可以繼續(xù)履行合同從而避免造成損失，如仁地和公司不要求繼續(xù)履行合同，就不能要求在合同解除的情況下產(chǎn)生的所謂投資損失。另外，雙方訂立合同的目的是履行合同而不是獲取違約金，雙方當(dāng)事人均未在訴訟中提出解除合同的請求，原審判令富潤公司支付替代原債務(wù)履行的違約金，以判決的方式解除了雙方締約的合同，且對富潤公司提出減少違約金的請求予以駁回均是錯誤的。請求撤銷原判，依法駁回仁地和公司的訴訟請求。
仁地和公司辯稱：一、原審認(rèn)定富潤公司違約是正確的。1、仁地和公司已履行了合同約定的義務(wù)。一是2010年4月24日發(fā)出供貨通知，要求25日供貨，已給予了合理的準(zhǔn)備時間。富潤公司在收到供貨通知后，既不供貨又不說明理由，以自己的行為表明了不履行合同，屬于默示違約行為。另外，雙方在合同中沒有約定支付定金的具體時間，仁地和公司可以隨時履行。仁地和公司將存單交付給富潤公司不存在惡意，存單設(shè)密是為了保護存單安全，富潤公司如果接收，仁地和公司自然會告知密碼；二是仁地和公司具有開采、選某、銷售的資格，浮選某僅是一個習(xí)慣說法，對外稱浮選某，對內(nèi)僅是仁地和公司的一個車間，沒有必要辦理營業(yè)執(zhí)照等相關(guān)手續(xù)。浮選某建成后，仁地和公司多次口頭或電話通知富潤公司供貨，在富潤公司不予理睬的情況下，才通過公證的方式向富潤公司送達(dá)了供貨通知。富潤公司沒有供應(yīng)礦石的原因是其認(rèn)為礦石價格低，且其采礦證已到期，尚未續(xù)展，無礦可供。二、仁地和公司的損失已超過500萬元，該損失與富潤公司不供貨有直接關(guān)系。浮選某雖沒有報廢，但因該廠是根據(jù)富潤公司的要求所建，因富潤公司不供貨，導(dǎo)致無礦可選某然產(chǎn)生巨大損失。富潤公司接到供貨通知后不理不睬，以自己的行為表明不履行合同義務(wù)，屬典型的不履行合同義務(wù)，仁地和公司有權(quán)要求支付違約金。仁地和公司不是以獲取違約金為目的而簽訂合同，因富潤公司一再違約才引起訴訟，現(xiàn)礦產(chǎn)價格上漲，富潤公司不可能按原價履行，不相信富潤公司有履行合同的誠意，故仁地和公司要求富潤公司支付違約金，不再履行合同。請求駁回上訴，維持原判。
根據(jù)雙方當(dāng)事人上訴、答辯情況，并征詢當(dāng)事人意見，本院歸納本案二審爭議焦點為：富潤公司是否違約，如違約，違約金的數(shù)額應(yīng)如何確定。
除原審查明事實外，本院另查明：一、富潤公司的原采礦證到期后，其又重新辦理了新的采礦證，期限為：2010年7月31日至2010年12月31日，2010年12月22日至2011年12月22日。二、因2010年4月18日方城縣一螢石礦發(fā)生一起生產(chǎn)事故，2010年4月21日唐河縣一礦井發(fā)生礦難，為汲取事故教訓(xùn)，方城縣人民政府安全生產(chǎn)委員會于2010年4月26日下發(fā)“關(guān)于全縣非煤礦山企業(yè)停產(chǎn)整治的通知”（方政安【2010】X號），要求全縣非煤礦山企業(yè)自2010年4月26日起一律停產(chǎn)整治，以確保生產(chǎn)安全。三、二審?fù)徶校实睾凸菊J(rèn)可其浮選某于2010年4月中旬建成，但未辦理營業(yè)執(zhí)照等手續(xù)。四、2009年5月6日，李光萬以在自有螢石礦基礎(chǔ)上進(jìn)一步開發(fā)利用低品位螢石，建一座螢石粉浮選某為由，向鎮(zhèn)平縣郭莊信用社申請貸款80萬元。二審?fù)徶校实睾凸痉Q申請貸款僅是一個意向。2009年7月18日，仁地和公司出具“日處理600噸螢石粉浮選某的可行性研究報告”中，認(rèn)可浮選某位于方城縣X鄉(xiāng)，周圍的螢石礦有20多處。五、仁地和公司向原審法院出具的建浮選某的投資收據(jù)、發(fā)票及購銷合同中，顯示的投資主體有方城縣宏源浮選某、方城縣宏源螢石粉浮選某限公司、仁地和公司、李光萬等，證明無論上述哪一個主體，均代表仁地和公司為建浮選某進(jìn)行投資。六、一審調(diào)解及二審?fù)徶?，富潤公司均要求繼續(xù)履行合同，但仁地和公司不同意繼續(xù)履行。
本院認(rèn)為：仁地和公司與富潤公司于2009年6月20日簽訂的買賣合同，是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為有效合同，雙方當(dāng)事人均應(yīng)按照合同約定履行自己的義務(wù)。關(guān)于富潤公司是否違約問題。首先，雙方2009年6月20日簽訂的合同第14條約定：“雙方簽訂合同后，仁地和公司必須向富潤公司預(yù)付定金壹拾萬元作為富潤公司投資生產(chǎn)保證金”。按照雙方約定，收到該10萬元生產(chǎn)保證金是富潤公司進(jìn)行投資生產(chǎn)的前提條件。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十二條第一款第（四）項規(guī)定：“履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。”合同簽訂后，仁地和公司并未及時支付該10萬元保證金，直到2010年4月24日，才通過公證的方式向富潤公司送達(dá)了10萬元定期存單，并要求富潤公司于2010年4月25日開始供貨，沒有給富潤公司必要的準(zhǔn)備時間。其次，方城縣人民政府安全生產(chǎn)委員會于2010年4月26日下發(fā)方政安【2010】X號通知，要求全縣非煤礦山企業(yè)自2010年4月26日起一律停產(chǎn)整治，以確保生產(chǎn)安全。根據(jù)該通知要求，無論富潤公司有無生產(chǎn)能力，其均不可能違反通知要求進(jìn)行生產(chǎn)，從而向仁地和公司供應(yīng)礦石。而仁地和公司作為從事螢礦石加工生產(chǎn)的企業(yè)，對于方政安【2010】X號通知的要求應(yīng)是明知的，但其仍要求富潤公司供貨，并以富潤公司不供貨構(gòu)成違約為由于2010年5月5日出具訴狀，要求富潤公司賠償500萬元的違約金，沒有事實和法律依據(jù)，也與方政安【2010】號通知的要求相悖?；谏鲜鍪聦?，原審認(rèn)定富潤公司違約證據(jù)不足。富潤公司上訴稱其沒有違約的理由成立，本院予以采信。綜上，原審判決認(rèn)定事實不清，實體處理不當(dāng)，本院應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（三）項之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷河南省南陽市中級人民法院（2010）南民商初字第X號民事判決；
二、駁回河南仁地和礦業(yè)發(fā)展有限公司的訴訟請求。
一審案件受理費x元，保全費5000元，共計x元，二審案件受理費x元，均由河南仁地和礦業(yè)發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長趙玉香
代理審判員鄭征
代理審判員魏彩蓮
二○一一年九月二十九日
書記員江輝
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