原告上海市××有限公司。
法定代表人郭××，執(zhí)行董事。
委托代理人汪××，工作人員。
被告張××，男。
委托代理人管××，廣東××律師事務(wù)所律師。
被告以色列××有限公司深圳代表處。
首席代表人高×。
委托代理人黃×，廣東××律師事務(wù)所律師。
委托代理人伍×，廣東××律師事務(wù)所律師。
被告深圳市南×××人力資源有限公司。
法定代表人戴××，董事長(zhǎng)。
委托代理人施×，工作人員。
原告上海市××有限公司（以下簡(jiǎn)稱上?！痢粒┡c被告張××、被告以色列××有限公司深圳代表處（以下簡(jiǎn)稱代表處）、被告深圳市南×××人力資源有限公司（以下簡(jiǎn)稱南×××）勞動(dòng)合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。被告張××、代表處不服深圳市福田區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的同一仲裁裁決，亦在法律規(guī)定的期間內(nèi)向本院提出起訴。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，三案并案審理，以本案原、被告確定雙方當(dāng)事人的訴訟地位。原告上?！痢恋奈写砣送簟痢?，被告張××的委托代理人管××，被告代表處的委托代理人黃×，被告南×××的委托代理人施×到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告上?！痢猎V稱，原告2008年2月20日與代表處簽訂勞務(wù)合同，同年3月20日原告根據(jù)代表處續(xù)簽合同通知與張××簽訂了2008年1月2日至2010年1月1日的勞動(dòng)合同、派遣協(xié)議，派遣張××至代表處工作，由原告按月發(fā)放工資。故未及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同的責(zé)任不在于原告，且張××的該項(xiàng)請(qǐng)求已超60天的仲裁時(shí)效。2008年10月底，代表處以總部經(jīng)營(yíng)狀況原因關(guān)閉代表處，通知原告雙方的勞務(wù)合同于2008年10月31日終止。為此原告于同年11月12日書面通知張××解除聘用關(guān)系，故原告解除與張××的勞動(dòng)合同不存在違法之處，無(wú)需支付賠償金及解除合同后的工資。原告與張××并未約定過(guò)13薪，原告也從未安排張××加班。現(xiàn)請(qǐng)求判令原告不支付張××解除勞動(dòng)合同賠償金人民幣x元，2008年11月1日至15日工資4414元，未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額x元，2008年1月2日至2008年11月18日期間雙休日加班工資x元及25%補(bǔ)償金8092元，訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。
被告張××辯稱，被告于2007年1月2日通過(guò)××上海經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司派遣到代表處工作，雙方簽訂的勞動(dòng)合同期限為2007年1月2日至2008年1月1日，協(xié)議并就保密事宜進(jìn)行了約定，后被告又與南×××簽訂了2007年10月1日至2008年1月1日的勞動(dòng)合同，2008年3月20日被告與上?！痢梁炗喠?008年1月2日至2010年1月1日的勞動(dòng)合同，三份勞動(dòng)合同在用工單位，工作地點(diǎn)、崗位及工資待遇方面完全相同。代表處于2006年12月7日發(fā)給被告承諾函，承諾被告每年工資總額為13個(gè)月薪，被告的工資自2008年4月起調(diào)整為每月8600元。2008年11月18日代表處、上?！痢羻畏浇獬c被告的勞動(dòng)關(guān)系，但并未依法足額向被告支付相關(guān)補(bǔ)償費(fèi)用，被告因不服勞動(dòng)仲裁裁決，故請(qǐng)求判令上?！痢?、代表處、南×××連帶支付被告解除勞動(dòng)合同賠償金x元（9316.67元×4），2008年11月1日至18日的工資7117元及2008年度13薪8600元，2008年2月1日至3月20日未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資差額x元，2007年1月2日至2008年11月18日期間雙休日加班費(fèi)x元，律師費(fèi)5000元。
被告代表處辯稱，代表處于2007年6月登記成立，駐在期限至2010年6月8日。因總部經(jīng)營(yíng)狀況原因，決定于2008年11月中旬關(guān)閉代表處。張××2007年10月1日至2008年10月31日在代表處工作，2008年9月代表處已口頭通知張××代表處將關(guān)閉，并與其協(xié)商安排至其他公司工作及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金事宜，因協(xié)商未成，代表處終止雇傭張××退回上?！痢?，故代表處不存在違法解聘。張××工作至2008年10月31日，代表處無(wú)需支付之后的工資，否認(rèn)張××有13薪。代表處不直接從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，只進(jìn)行市場(chǎng)開拓及產(chǎn)品介紹，代表處也從未安排張××加班，其要求支付加班費(fèi)無(wú)事實(shí)依據(jù)。由于代表處變更勞務(wù)派遣單位，造成未及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同，但2008年3月20日張××與上海××簽訂的勞動(dòng)合同已經(jīng)覆蓋了未簽時(shí)間段，且張××并未實(shí)際損失，不同意支付二倍工資差額。由于張××未辦理交接手續(xù)，故代表處未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，同意在張××辦理交接后支付其一個(gè)半月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，要求駁回張××的其他訴請(qǐng)。
被告南×××辯稱，被告與張××簽訂了2007年10月1日至2008年1月1日的勞動(dòng)合同，合同到期終止后張××與上?！痢梁炗唲趧?dòng)合同、派遣協(xié)議，故被告與張××的勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)結(jié)束，無(wú)需支付補(bǔ)償金或賠償金。張××在職期間，被告及代表處并未安排張××加班，同意仲裁裁決。
經(jīng)審理查明，南×××與張××簽訂了2007年10月1日至2008年1月1日的勞動(dòng)合同，南×××派遣張××至代表處擔(dān)任技術(shù)服務(wù)工程師，月薪稅前8000元。合同到期后未續(xù)簽，張××繼續(xù)在代表處工作。2008年2月代表處與上?！痢梁炗唲趧?wù)合同，同年3月20日上海××根據(jù)代表處提供的派遣員工名單與張××續(xù)簽勞動(dòng)合同、派遣協(xié)議，期限為2008年1月2日至2010年1月1日，上?！痢僚汕矎垺痢林链硖幑ぷ鳎滦蕉惽?000元，由上?！痢涟丛掳l(fā)放給張××。2008年4月1日起張××的工資調(diào)整為每月8600元。南×××為張××繳納了2007年10月至2008年10月深圳市的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。派遣協(xié)議第六條退回，張××理解并同意：除勞動(dòng)合同第二十二條約定的情形外，以下情形發(fā)生，代表處可以將張××退回××公司。（1）派遣期限屆滿，或者（2）代表處使用張××?xí)r所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使無(wú)法繼續(xù)使用張××，且張××與代表處未能就變更使用關(guān)系協(xié)商一致的。2008年10月27日，代表處向上海××發(fā)出終止合作通知：“鑒于本代表處總部經(jīng)營(yíng)狀況原因，本代表處將于2008年11月中旬關(guān)閉，本公司與貴司原勞務(wù)合同將于2008年10月31日終止。由于代表處關(guān)閉，而引發(fā)的員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，將通過(guò)本代表處自行發(fā)放。同時(shí)，本公司將根據(jù)約定支付管理費(fèi)至2008年10月止。”2008年11月12日，上?！痢料驈垺痢涟l(fā)出解除聘用關(guān)系證明：“張××同志，自2007年10月1日單位聘用，派往以色列××有限公司深圳代表處工作。由于代表處關(guān)閉，于2008年10月31日解除聘用關(guān)系?！?008年11月12日12點(diǎn)零5分，代表處首席代表向張××發(fā)送電子郵件，內(nèi)容為：“請(qǐng)查閱附件方案。如果沒問(wèn)題，12點(diǎn)30分前確認(rèn)回復(fù)我。所有應(yīng)支付費(fèi)用會(huì)在你交出所有公司財(cái)產(chǎn)之后一周內(nèi)支付。包括：法人章、財(cái)務(wù)章、公司章、銀行支票、密碼器、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、國(guó)稅地稅副本、授權(quán)書、稅單、辦理注銷產(chǎn)生費(fèi)用的發(fā)票及未提及的其他公司財(cái)產(chǎn)?！睆垺痢烈蚺c代表處就離職補(bǔ)償金等未協(xié)商一致故向深圳市福田區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求代表處、上?！痢吝B帶支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金x元及代通金9317元，南×××、上?！痢吝B帶支付2008年11月工資7117元及2008年度13薪8600元，支付2008年1月1日至3月20日未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資x元，代表處、南×××、上?！痢吝B帶支付2007年1月2日至2008年11月18日期間加班費(fèi)x元及25%補(bǔ)償金x元，保密費(fèi)x元，律師費(fèi)5000元，2008年度年休假工資1977元。仲裁委于2009年7月9日裁決如下：一、上海××支付張××違法解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)賠償金x元，代表處承擔(dān)連帶責(zé)任；二、上海××支付張××2008年11月1日至18日工資4414元，代表處承擔(dān)連帶責(zé)任；三、上?！痢林Ц稄垺痢廖春炗唲趧?dòng)合同的二倍工資差額x元，代表處承擔(dān)連帶責(zé)任；四、代表處支付張××2008年1月2日至2008年11月18日期間休息日的加班費(fèi)x元及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金8092元，上海××承擔(dān)連帶責(zé)任；五、駁回張××的其他仲裁請(qǐng)求。上?！痢?、張××、代表處均不服裁決，在法定期限內(nèi)提起訴訟。另查明，上?！痢磷?007年10月起按月發(fā)放給張××工資，其中2007年10月至2008年3月每月發(fā)放8000元，2008年4月至2008年10月每月發(fā)放8600元，2008年1月發(fā)放年終獎(jiǎng)8000元。
以上事實(shí)，由原告上?！痢撂峁┑呐c代表處的勞務(wù)合同、代表處要求合同續(xù)簽通知、終止合作通知、深福勞仲案字（2008）第××號(hào)裁決書，被告張××提供的與南×××的勞動(dòng)合同，與上?！痢恋膭趧?dòng)合同、派遣協(xié)議，解除解聘關(guān)系證明、代表處發(fā)出的解聘郵件，被告代表處提供的代表處信息審核表及原、被告的一致陳述等為證。
審理中，張××表示，其擔(dān)任代表處銷售產(chǎn)品的售后服務(wù)，客戶有要求必須隨時(shí)去解決，故雙休日及節(jié)假日接到客戶電話或首席代表的電話即上門服務(wù)，沒有考勤記錄，平時(shí)到代表處上班有秘書進(jìn)行考勤。張××對(duì)其主張?jiān)诼毱陂g全部雙休日及節(jié)假日在客戶單位加班的事實(shí)未提供證據(jù)。原、被告對(duì)仲裁裁決不支持張××要求代表處、上?！痢?、南×××連帶支付保密費(fèi)、年休假工資的訴請(qǐng)均無(wú)異議。
本院認(rèn)為，一、原、被告簽訂的勞動(dòng)合同、派遣協(xié)議合法有效，對(duì)雙方均具有法律約束力。派遣協(xié)議約定，用工單位使用勞動(dòng)者所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使無(wú)法繼續(xù)使用勞動(dòng)者，且勞動(dòng)者與用工單位未能就變更使用關(guān)系協(xié)商一致的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位。張××被代表處退回上?！痢粒虾！痢量闪硇信汕?，其據(jù)此直接與張××解除勞動(dòng)合同違反法律規(guī)定，故上海××應(yīng)當(dāng)按張××的本單位派遣期限（2007年10月1日至2008年11月18日）支付相當(dāng)于3個(gè)月工資的賠償金，標(biāo)準(zhǔn)為張××前12個(gè)月的平均工資收入9017元。二、上?！痢?、代表處于2008年11月12日分別向張××發(fā)出解除聘用通知及物品移交郵件，因張××在代表處工作期間的考勤記錄在代表處，代表處未提供該考勤記錄，故本院采信張××2008年11月18日收到上海××的解聘通知后離職。對(duì)張××要求支付2008年11月1日至18日工資的訴請(qǐng)，應(yīng)予支持。三、上?！痢?008年1月發(fā)放給張××的年終獎(jiǎng)8000元即為張××所述的13薪，故對(duì)張××的該項(xiàng)請(qǐng)求，本院根據(jù)其2008年度的實(shí)際工作時(shí)間按比例予以支持。四、原、被告的勞動(dòng)合同約定，代表處可以根據(jù)工作需要安排張××加班，張××加班必須征得代表處書面同意。加班工資的支付應(yīng)以加班事實(shí)的存在為前提。本案中，加班事實(shí)的舉證責(zé)任在于張××。代表處的考勤記錄僅針對(duì)周一至周五的正常工作日，張××主張其在職期間全部雙休日及節(jié)假日均到客戶單位上門服務(wù)，對(duì)此上?！痢良按硖幘裾J(rèn)，張××未提供其在外加班的證據(jù)，故上海××、代表處可以不支付張××加班費(fèi)。五、根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)法規(guī)定，提起勞動(dòng)仲裁的一方應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起六十日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出書面仲裁申請(qǐng)。該規(guī)定中的“勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日”是指當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。上海××與張××于2008年3月20日簽訂了2008年1月2日至2010年1月1日的勞動(dòng)合同，若張××認(rèn)為上海××未按法律規(guī)定在一個(gè)月內(nèi)簽訂書面勞動(dòng)合同的，雙方的爭(zhēng)議已經(jīng)發(fā)生，張××應(yīng)當(dāng)自爭(zhēng)議發(fā)生之日起六十日內(nèi)主張權(quán)利，張××在2008年底才申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，確已超仲裁時(shí)效，上?！痢量梢圆恢Ц稄垺痢炼豆べY差額。六、張××要求支付律師費(fèi)5000元的訴請(qǐng)，無(wú)法律依據(jù)，不予支持。審理中，原、被告對(duì)仲裁裁決不支持張××要求代表處、上?！痢痢⒛稀痢痢吝B帶支付保密費(fèi)、年休假工資的訴請(qǐng)均無(wú)異議，本院予以準(zhǔn)許。為此，依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條、第五十八條、第八十七條、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第八十二條之規(guī)定，判決如下：
一、原告上海市××有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付被告張××解除合同賠償金人民幣x元，被告以色列××有限公司深圳代表處承擔(dān)連帶責(zé)任。
二、原告上海市××有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付被告張××2008年11月1日至18日工資稅前人民幣5160元，被告以色列××有限公司深圳代表處承擔(dān)連帶責(zé)任。
三、原告上海市××有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付被告張××2008年度13薪人民幣7525元，被告以色列××有限公司深圳代表處承擔(dān)連帶責(zé)任。
四、被告以色列××有限公司深圳代表處、原告上海市××有限公司不支付被告張××加班費(fèi)人民幣x元及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金人民幣8092元。
五、原告上海市××有限公司、被告以色列××有限公司深圳代表處不支付被告張××二倍工資差額人民幣x元。
六、被告張××的其他訴訟請(qǐng)求，不予支持。
案件受理費(fèi)人民幣10元，由原告上海市××有限公司、被告以色列××有限公司深圳代表處各負(fù)擔(dān)人民幣2.50元，被告張××負(fù)擔(dān)人民幣5元。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第二中級(jí)人民法院。
審判長(zhǎng)陳一鳴
審判員許慧
人民陪審員石志仁
二○一○年十一月八日
書記員張"_
審判長(zhǎng)陳一鳴
審判員許慧
代理審判員石志仁
書記員張"_
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